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新公司法時(shí)代:企業(yè)家履職盡責(zé)風(fēng)險(xiǎn)防控指南 版權(quán)信息
- ISBN：9787519761134
- 條形碼：9787519761134 ; 978-7-5197-6113-4
- 裝幀：平裝-膠訂
- 冊(cè)數(shù)：暫無(wú)
- 重量：暫無(wú)
- 所屬分類：>>
新公司法時(shí)代:企業(yè)家履職盡責(zé)風(fēng)險(xiǎn)防控指南 本書(shū)特色
忠實(shí)勤勉義務(wù)、善意履職義務(wù)相關(guān)內(nèi)容的全視角梳理
精選約350個(gè)典型案例、提煉360個(gè)裁判要旨、歸納近330個(gè)常見(jiàn)重大問(wèn)題
為企業(yè)家履職盡責(zé)的風(fēng)險(xiǎn)防控提供全面、務(wù)實(shí)、有針對(duì)性的指南
新公司法時(shí)代:企業(yè)家履職盡責(zé)風(fēng)險(xiǎn)防控指南 內(nèi)容簡(jiǎn)介
本書(shū)分為四篇內(nèi)容：**篇翔實(shí)地討論了董監(jiān)高的忠實(shí)勤勉義務(wù)、善意履職義務(wù)，董事的種類，商業(yè)判斷原則，歸責(zé)原則與證明責(zé)任等相關(guān)內(nèi)容；第二篇主要討論了董監(jiān)高違反《公司法》明文規(guī)定的具體義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的幾種不同類型法律責(zé)任，以及公司未及時(shí)追訴時(shí)的股東代表訴訟，尤其是新公司法增加的雙重代表訴訟；第三篇在討論雙控人兩項(xiàng)主要的信義義務(wù)基礎(chǔ)上，對(duì)雙控人指示董高侵權(quán)、違反出資與資本維持義務(wù)、公司人格否認(rèn)等幾個(gè)特殊場(chǎng)景下的法律責(zé)任進(jìn)行了論述；第四篇針對(duì)企業(yè)家都可能涉及且疑難問(wèn)題*多的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題，通過(guò)八章的內(nèi)容，就關(guān)聯(lián)交易的規(guī)制與判斷、識(shí)別認(rèn)定、涉訴案由、司法裁判思路與審查要點(diǎn)等諸多方面問(wèn)題進(jìn)行了詳細(xì)的討論。新《公司法》大幅新增且加重了董監(jiān)高與雙控人的義務(wù)與責(zé)任。本書(shū)從數(shù)萬(wàn)相關(guān)案例中精選近350個(gè)典型案例、提煉出360個(gè)裁判要旨、歸納出327個(gè)常見(jiàn)重大問(wèn)題，從董監(jiān)高責(zé)任的基礎(chǔ)——忠實(shí)勤勉義務(wù)出發(fā)，詳細(xì)介紹了該義務(wù)的內(nèi)涵、類型，以及不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、篡奪商機(jī)、經(jīng)營(yíng)同業(yè)等違反忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任構(gòu)成、類型、合規(guī)審查等相關(guān)內(nèi)容；同時(shí)，在總結(jié)其信義義務(wù)基礎(chǔ)上，系統(tǒng)地介紹了雙控人在濫用控制權(quán)、指示侵權(quán)（影子董事）、資本維持、經(jīng)營(yíng)管理、人格否認(rèn)、關(guān)聯(lián)交易等不同場(chǎng)景中的責(zé)任構(gòu)成、類型等內(nèi)容。希望本書(shū)盡可能地為兩類人了解和把握履職與盡責(zé)的法律底線和風(fēng)險(xiǎn)防控方向提供一些有益的指導(dǎo)。
新公司法時(shí)代:企業(yè)家履職盡責(zé)風(fēng)險(xiǎn)防控指南 目錄
**篇 董監(jiān)高法律風(fēng)險(xiǎn)的責(zé)任基礎(chǔ)與法理（董監(jiān)高的忠實(shí)勤勉義務(wù)）
**章 董監(jiān)高義務(wù)的基礎(chǔ)理論
**節(jié) 董事與公司法律關(guān)系的理論
一、概說(shuō)
二、董事的含義
三、董事與公司關(guān)系的學(xué)說(shuō)：合同法律關(guān)系，即意定之債
第二節(jié) 董事與公司法律關(guān)系另一種維度的探討
一、各種合同關(guān)系說(shuō)的天然缺陷
二、已有學(xué)者的探討與突破
三、公司本質(zhì)學(xué)說(shuō)的進(jìn)化
四、董事與公司關(guān)系的發(fā)展
第三節(jié) 基于公司必 備機(jī)關(guān)成員身份的法定關(guān)系：法定之債
一、學(xué)者在此方向的探討
二、基于公司必 備機(jī)關(guān)成員身份的法定關(guān)系：法定之債
三、法定之債理論的改進(jìn)
第二章 董監(jiān)高義務(wù)的內(nèi)容
**節(jié) 主體
一、義務(wù)主體
二、權(quán)利主體
第二節(jié) 董事義務(wù)的內(nèi)容與分類
一、“忠實(shí)”與“善意”的內(nèi)涵
二、“勤勉”與“注意”的內(nèi)涵
三、董事義務(wù)的分類：基本義務(wù)、具體義務(wù)、特別義務(wù)
第三節(jié) 善意的歸屬：善意履職應(yīng)作為董事獨(dú)立的基本義務(wù)
一、善意歸屬的爭(zhēng)論
二、董事善意履職義務(wù)獨(dú)立的法理依據(jù)
三、董事善意履職義務(wù)獨(dú)立的立法依據(jù)
四、董事善意履職義務(wù)獨(dú)立的必要性
五、善意履職義務(wù)對(duì)于規(guī)制敵意收購(gòu)中的董事行為具有特別意義
六、董事善意履職義務(wù)的內(nèi)涵
七、董事善意履職義務(wù)所包括的具體義務(wù)內(nèi)容
第三章 英美法系的董監(jiān)高義務(wù)
**節(jié) 英國(guó)的董事義務(wù)
一、董事的基本義務(wù)、判斷標(biāo)準(zhǔn)及歸責(zé)原則
二、敵意收購(gòu)中董事的特別義務(wù)
第二節(jié) 美國(guó)的董事義務(wù)
一、董事的基本義務(wù)、判斷標(biāo)準(zhǔn)及歸責(zé)原則
二、敵意收購(gòu)中董事的特別義務(wù)
第三節(jié) 澳大利亞的董事義務(wù)
一、董事的基本義務(wù)、判斷標(biāo)準(zhǔn)及歸責(zé)原則
二、敵意收購(gòu)中董事的特別義務(wù)
第四章 大陸法系的董監(jiān)高義務(wù)
**節(jié) 歐盟的董事義務(wù)
一、概述
二、歐盟指令的基本原則
三、董事的其他特別義務(wù)
第二節(jié) 德國(guó)的董事義務(wù)
一、董事的基本義務(wù)、判斷標(biāo)準(zhǔn)及歸責(zé)原則
二、敵意收購(gòu)中董事的特別義務(wù)
第三節(jié) 日本的董事義務(wù)
一、董事的基本義務(wù)、判斷標(biāo)準(zhǔn)及歸責(zé)原則
二、敵意收購(gòu)中董事的特別義務(wù)
第五章 中國(guó)的董監(jiān)高義務(wù)
**節(jié) 忠實(shí)勤勉義務(wù)的主體范圍：身份認(rèn)定
一、董事的分類
二、識(shí)別與認(rèn)定的標(biāo)準(zhǔn)：形式標(biāo)準(zhǔn)與實(shí)質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)兼?zhèn)涞脑瓌t
三、隱名董事與掛名董事
四、事實(shí)董事與影子董事
五、清算組成員與破產(chǎn)管理人
六、發(fā)起人
七、集團(tuán)公司的董監(jiān)高
八、監(jiān)事的范圍與義務(wù)：是否負(fù)有特定的忠實(shí)義務(wù)
九、董事與高管的區(qū)別與聯(lián)系
第二節(jié) 董監(jiān)高的忠實(shí)義務(wù)
一、忠實(shí)義務(wù)的內(nèi)容
二、違反忠實(shí)義務(wù)的常見(jiàn)類型
三、忠實(shí)義務(wù)相關(guān)的常見(jiàn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)與裁判規(guī)則
第三節(jié) 董監(jiān)高的勤勉義務(wù)
一、勤勉義務(wù)的內(nèi)容
二、勤勉（注意）義務(wù)在比較法中的立法范例
三、勤勉（注意）義務(wù)的核心要素
四、勤勉（注意）義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)：一般管理者的客觀標(biāo)準(zhǔn)
五、勤勉（注意）義務(wù)的淵源
第六章 商業(yè)判斷原則及其在中國(guó)的司法實(shí)踐
**節(jié) 商業(yè)判斷原則的基礎(chǔ)理論：適用條件、范圍、方式及效果
一、商業(yè)判斷原則的緣起與淵源
二、商業(yè)判斷原則的適用條件
三、商業(yè)判斷原則的適用范圍
四、商業(yè)判斷原則的適用方式
五、商業(yè)判斷原則的適用效果：安全港
第二節(jié) 商業(yè)判斷原則在中國(guó)的司法實(shí)踐
一、商業(yè)判斷原則在中國(guó)的適用現(xiàn)狀
二、商業(yè)判斷原則在中國(guó)的常見(jiàn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)與裁判規(guī)則
第七章 董監(jiān)高責(zé)任糾紛的歸責(zé)原則與證明責(zé)任
**節(jié) 董監(jiān)高責(zé)任糾紛的歸責(zé)原則
一、歸責(zé)原則概述
二、過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則
三、過(guò)錯(cuò)推定原則
第二節(jié) 董監(jiān)高責(zé)任糾紛的舉證責(zé)任
一、舉證責(zé)任概述
二、董監(jiān)高責(zé)任糾紛的舉證責(zé)任
第二篇 特別領(lǐng)域中董監(jiān)高的履職法律風(fēng)險(xiǎn)防范（董監(jiān)高損害公司利益）
第八章 篡奪公司機(jī)會(huì)糾紛中的董監(jiān)高責(zé)任
**節(jié) 公司機(jī)會(huì)的基本法理
一、公司機(jī)會(huì)的域外理論與司法實(shí)踐
二、公司機(jī)會(huì)在中國(guó)的理論發(fā)展與立法實(shí)踐
三、公司機(jī)會(huì)的法律屬性
四、公司機(jī)會(huì)的含義與認(rèn)定要件
第二節(jié) 篡奪公司機(jī)會(huì)的構(gòu)成要件與免責(zé)事由
一、禁止篡奪公司機(jī)會(huì)的法理基礎(chǔ)
二、篡奪公司機(jī)會(huì)損害賠償?shù)臉?gòu)成要件
三、篡奪公司機(jī)會(huì)糾紛的免責(zé)事由
第三節(jié) 篡奪公司機(jī)會(huì)糾紛的常見(jiàn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)與裁判規(guī)則
第九章 經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)糾紛中的董監(jiān)高責(zé)任
**節(jié) 經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的基本法理
一、競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)
二、競(jìng)業(yè)的業(yè)務(wù)范圍
三、競(jìng)業(yè)的空間范圍
四、競(jìng)業(yè)的行為方式
五、競(jìng)業(yè)的禁止期間
第二節(jié) 經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)的構(gòu)成要件與免責(zé)事由
一、經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)損害賠償?shù)臉?gòu)成要件
二、經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)糾紛的免責(zé)事由
三、接受董監(jiān)高經(jīng)營(yíng)同業(yè)的公司的責(zé)任
第三節(jié) 經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)糾紛的常見(jiàn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)與裁判規(guī)則
第十章 其他違反忠實(shí)義務(wù)糾紛中的董監(jiān)高責(zé)任
**節(jié) 侵占財(cái)產(chǎn)糾紛中的董監(jiān)高責(zé)任
一、侵占財(cái)產(chǎn)的相關(guān)法理
二、侵占財(cái)產(chǎn)責(zé)任的構(gòu)成要件與免責(zé)事由
三、侵占財(cái)產(chǎn)的責(zé)任升級(jí)變性
四、侵占財(cái)產(chǎn)糾紛的常見(jiàn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)與裁判規(guī)則
第二節(jié) 挪用資金糾紛中的董監(jiān)高責(zé)任
一、挪用公司資金的法律含義
二、挪用資金責(zé)任的構(gòu)成要件
三、挪用資金的責(zé)任升級(jí)變性
四、挪用資金糾紛的常見(jiàn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)與裁判規(guī)則
第十一章 股東代表訴訟
**節(jié) 股東代表訴訟的概述
一、股東代表訴訟
二、股東代表訴訟的目的與作用
三、股東代表訴訟的事由
四、股東代表訴訟的勝訴利益歸屬
第二節(jié) 股東代表訴訟的當(dāng)事人
一、股東代表訴訟的原告
二、股東代表訴訟的被告
三、公司在股東代表訴訟中的地位
第三節(jié) 股東代表訴訟的程序
一、股東代表訴訟的前置程序
二、股東代表訴訟的反訴
三、股東代表訴訟的調(diào)解
第四節(jié) 雙重代表訴訟
一、雙重代表訴訟的法理基礎(chǔ)與引入必要性
二、我國(guó)雙重代表訴訟的特別適用條件
三、雙重代表訴訟中的特殊情形
第五節(jié) 股東代表訴訟相關(guān)的費(fèi)用承擔(dān)與補(bǔ)償問(wèn)題
一、股東代表訴訟中原告支付的訴訟費(fèi)用的承擔(dān)
二、股東代表訴訟中原告支付的律師費(fèi)用的承擔(dān)
三、股東代表訴訟中董監(jiān)高作為被告時(shí)的訴訟與律師費(fèi)用承擔(dān)和補(bǔ)償
第三篇 控股股東與實(shí)際控制人的盡責(zé)法律風(fēng)險(xiǎn)防范（雙控人損害公司、股東或債權(quán)人利益）
第十二章 控股股東與實(shí)際控制人的信義義務(wù)
**節(jié) 控股股東與實(shí)際控制人的規(guī)制必要性
第二節(jié) 控股股東與實(shí)際控制人的信義義務(wù)概述
一、控股股東與實(shí)際控制人的信義義務(wù)的緣起與原因
二、控股股東與實(shí)際控制人的信義義務(wù)在各國(guó)的發(fā)展與現(xiàn)狀
三、控股股東與實(shí)際控制人的信義義務(wù)在中國(guó)的立法現(xiàn)狀與司法實(shí)踐
四、控股股東與實(shí)際控制人的信義義務(wù)的基本內(nèi)容
第三節(jié) 控股股東與實(shí)際控制人不得濫用股東權(quán)利的義務(wù)
一、股東權(quán)利與公司控制權(quán)
二、股東權(quán)利濫用的內(nèi)涵
三、不得濫用股東權(quán)利的法律淵源
四、雙控人違反不得濫用權(quán)利的義務(wù)之法律要件與法律后果
第四節(jié) 控股股東與實(shí)際控制人的公平交易義務(wù)
一、公平交易義務(wù)
二、不得利用關(guān)聯(lián)交易損害公司利益的義務(wù)
三、公司為其股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保時(shí)的回避表決義務(wù)
四、控制權(quán)交易時(shí)的實(shí)質(zhì)公平義務(wù)
五、不得從目標(biāo)公司獲得財(cái)務(wù)資助的義務(wù)
第十三章 控股股東與實(shí)際控制人的責(zé)任之一：指示董事和高管侵權(quán)時(shí)
**節(jié) 影子董事的發(fā)展與現(xiàn)狀
一、影子董事在英國(guó)的起源與發(fā)展
二、影子董事在其他英美法系國(guó)家或地區(qū)的立法現(xiàn)狀
三、英式影子董事的內(nèi)涵與外延、身份認(rèn)定要件、義務(wù)與責(zé)任
四、德式影子董事的立法范例與特點(diǎn)
第二節(jié) 影子董事的域外司法判例
一、英國(guó)的司法判例
二、澳大利亞的司法判例
三、新加坡的司法判例
四、馬來(lái)西亞的司法判例
第三節(jié) 中國(guó)2023年修訂的《公司法》第192條指示人范式的特征與責(zé)任構(gòu)成
一、中式影子董事的顯著特征
二、2023年修訂的《公司法》第192條指示人責(zé)任的構(gòu)成要件
第四節(jié) 影子董事的存在原因、利弊與規(guī)制必要性
一、影子董事的存在原因
二、影子董事的利弊
三、影子董事的規(guī)制必要性
第五節(jié) 廣義影子董事的三種規(guī)制范式、特點(diǎn)及其利弊
第十四章 控股股東與實(shí)際控制人的責(zé)任之二：公司設(shè)立與經(jīng)營(yíng)管理中
**節(jié) 概述
一、緒論
二、公司設(shè)立階段
三、公司經(jīng)營(yíng)管理階段
第二節(jié) 篡奪公司機(jī)會(huì)的相關(guān)責(zé)任
一、雙控人具備特殊身份時(shí)不得篡奪公司商業(yè)機(jī)會(huì)的法理基礎(chǔ)
二、僅以雙控人身份不得篡奪公司商業(yè)機(jī)會(huì)的法理基礎(chǔ)
三、僅以雙控人身份篡奪公司機(jī)會(huì)的法律適用
第三節(jié) 濫用權(quán)利的相關(guān)責(zé)任
一、濫用權(quán)利損害公司或其他股東利益責(zé)任的構(gòu)成要件
二、濫用權(quán)利損害公司或其他股東利益的常見(jiàn)爭(zhēng)議焦點(diǎn)與裁判規(guī)則
三、濫用權(quán)利損害債權(quán)人利益的相關(guān)責(zé)任
第十五章 控股股東與實(shí)際控制人的責(zé)任之三：出資與資本維持中
**節(jié) 出資義務(wù)與資本維持義務(wù)
一、出資義務(wù)
二、資本維持義務(wù)
第二節(jié) 控股股東抽逃出資的相關(guān)法律責(zé)任
一、抽逃出資
二、抽逃出資的法律責(zé)任
三、抽逃出資相關(guān)司法案例的裁判要旨
第三節(jié) 雙控人在公司經(jīng)營(yíng)管理過(guò)程中違反出資與資本維持義務(wù)的相關(guān)法律責(zé)任
一、雙控人向公司及其債權(quán)人承擔(dān)協(xié)助抽逃出資的連帶責(zé)任
二、雙控人承擔(dān)協(xié)助抽逃出資的連帶補(bǔ)充賠償責(zé)任相關(guān)案例的裁判要旨
第十六章 控股股東與實(shí)際控制人的責(zé)任之四：法人人格否認(rèn)時(shí)
**節(jié) 人格否認(rèn)制度概述
一、人格否認(rèn)制度的適用概況
二、人格否認(rèn)制度在中國(guó)司法案例中的適用大數(shù)據(jù)
第二節(jié) 公司法人人格否認(rèn)制度
一、制度產(chǎn)生與發(fā)展背景
二、制度內(nèi)涵與考量因素
三、理論依據(jù)
四、我國(guó)立法與構(gòu)成要件
五、舉證責(zé)任
六、對(duì)實(shí)控人的適用
七、對(duì)一人公司的適用
八、人格否認(rèn)的分類
第三節(jié) 人格混同
一、法人人格混同
二、法人人格混同相關(guān)案例的裁判要旨
三、法律人格及其要素
四、法人人格及其要素
五、法人人格及其要素混同相關(guān)案例的裁判要旨
第四節(jié) 過(guò)度支配與控制
一、過(guò)度支配與控制
二、理論依據(jù)
三、過(guò)度支配與控制相關(guān)典型司法案例的裁判要旨
第五節(jié) 資本顯著不足
一、資本顯著不足
二、理論基礎(chǔ)
三、支持適用資本顯著不足的司法案例
四、不支持適用資本顯著不足的司法案例
第六節(jié) 人格否認(rèn)制度的擴(kuò)張適用之一：橫向人格否認(rèn)
一、橫向人格否認(rèn)
二、理論基礎(chǔ)
三、橫向人格否認(rèn)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)現(xiàn)狀
四、橫向人格否認(rèn)相關(guān)典型司法案例的裁判要旨
第七節(jié) 人格否認(rèn)制度的擴(kuò)張適用之二：反向人格否認(rèn)
一、反向人格否認(rèn)
二、理論基礎(chǔ)
三、反向人格否認(rèn)的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)現(xiàn)狀
四、反向人格否認(rèn)相關(guān)典型司法案例的裁判要旨
第四篇 關(guān)聯(lián)交易中兩類人的履職盡責(zé)法律風(fēng)險(xiǎn)防范（雙控人、董監(jiān)高利用關(guān)聯(lián)交易損害公司、股東或債權(quán)人利益）
第十七章 2023年修訂的《公司法》關(guān)聯(lián)交易概述
一、2023年修訂的《公司法》初步建立了關(guān)聯(lián)交易規(guī)制制度
二、關(guān)聯(lián)交易規(guī)制
三、關(guān)聯(lián)交易的現(xiàn)有主要法律規(guī)定匯總
第十八章 關(guān)聯(lián)交易的基本法理
**節(jié) 理論
一、關(guān)聯(lián)交易的含義
二、關(guān)聯(lián)關(guān)系的識(shí)別認(rèn)定
三、關(guān)聯(lián)方的識(shí)別認(rèn)定
四、關(guān)聯(lián)交易的識(shí)別認(rèn)定
第二節(jié) 關(guān)聯(lián)交易的立法與執(zhí)法現(xiàn)狀
一、關(guān)聯(lián)交易立法概況
二、關(guān)聯(lián)交易的執(zhí)法現(xiàn)狀
三、立法與執(zhí)法中存在的問(wèn)題
第三節(jié) 關(guān)聯(lián)交易的背景分析
一、關(guān)聯(lián)交易的利弊分析
二、不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易泛濫的原因
三、關(guān)聯(lián)交易的應(yīng)對(duì)態(tài)度
第十九章 關(guān)聯(lián)交易有效規(guī)制的依據(jù)與起點(diǎn)
**節(jié) 關(guān)聯(lián)交易有效規(guī)制的法理依據(jù)
一、關(guān)聯(lián)交易容易突破法人的獨(dú)立人格與股東的有限責(zé)任
二、關(guān)聯(lián)交易容易破壞各司其職、相互制衡的三會(huì)一層的法人治理結(jié)構(gòu)
三、獨(dú)立意志缺失導(dǎo)致關(guān)聯(lián)交易的意思表示一致性缺失進(jìn)而影響其正當(dāng)性
四、不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易多因控股股東或?qū)嶋H控制人、管理層怠于履行忠實(shí)義務(wù)而發(fā)生
第二節(jié) 關(guān)聯(lián)交易有效規(guī)制的邏輯起點(diǎn)
一、關(guān)聯(lián)交易應(yīng)符合程序公正與實(shí)質(zhì)公正的標(biāo)準(zhǔn)，但更應(yīng)重視程序公正
二、關(guān)聯(lián)交易有效規(guī)制的源頭：控股股東或?qū)嶋H控制人的信義義務(wù)與管理層對(duì)法人負(fù)有的忠實(shí)義務(wù)
三、關(guān)聯(lián)交易有效規(guī)制的邏輯起點(diǎn)：向決策機(jī)關(guān)成員事先申報(bào)利益沖突
第二十章 關(guān)聯(lián)交易有效規(guī)制的程序路徑
**節(jié) 利益沖突事先申報(bào)制度
一、申報(bào)義務(wù)人
二、申報(bào)對(duì)象
三、申報(bào)方式
四、申報(bào)時(shí)間
五、申報(bào)范圍
六、合格申報(bào)
七、善意申報(bào)
八、持續(xù)申報(bào)
九、申報(bào)豁免
十、未申報(bào)的法律責(zé)任
第二節(jié) 關(guān)聯(lián)交易的事中審議批準(zhǔn)及表決回避
一、申報(bào)文件作為批準(zhǔn)前提
二、審批機(jī)關(guān)的審批
三、表決回避
四、審批豁免
第三節(jié) 財(cái)務(wù)報(bào)告中的事后披露制度
第四節(jié) 上市公司或民辦學(xué)校的公開(kāi)披露制度
第五節(jié) 非營(yíng)利性民辦學(xué)校關(guān)聯(lián)交易的監(jiān)管和年審制度
第二十一章 正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的判斷標(biāo)準(zhǔn)
**節(jié) 目的合理
第二節(jié) 價(jià)格公允
第三節(jié) 程序合法
第四節(jié) 披露充分
第五節(jié) 實(shí)質(zhì)公平
第二十二章 不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的成因、類型與判斷原則
**節(jié) 不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易及其成因
一、高度集中的股權(quán)結(jié)構(gòu)
二、不完善的公司治理結(jié)構(gòu)
三、控股股東或?qū)嶋H控制人以及董監(jiān)高的機(jī)會(huì)主義
四、交易信息的不對(duì)稱性
五、立法不完善與執(zhí)法不嚴(yán)厲
六、內(nèi)外規(guī)制不能協(xié)同發(fā)揮作用
第二節(jié) 不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的常見(jiàn)類型與爭(zhēng)議裁判要旨
一、不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的常見(jiàn)類型
二、董監(jiān)高利用關(guān)聯(lián)交易損害公司、股東或債權(quán)人利益糾紛的常見(jiàn)裁判要旨
第三節(jié) 不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的判斷原則：形式與實(shí)質(zhì)雙重審查
第二十三章 關(guān)聯(lián)交易相關(guān)訴訟的涉訴案由
**節(jié) 工具類訴訟
一、股東資格確認(rèn)訴訟
二、股東名冊(cè)記載訴訟
三、請(qǐng)求變更公司登記訴訟
四、知情權(quán)訴訟
五、股東代表訴訟
第二節(jié) 決議行為類訴訟
一、決議不成立訴訟
二、決議效力確認(rèn)訴訟
三、決議撤銷訴訟
第三節(jié) 交易行為類訴訟
一、確認(rèn)關(guān)聯(lián)交易無(wú)效訴訟
二、撤銷關(guān)聯(lián)交易訴訟
三、債權(quán)人撤銷權(quán)訴訟
第四節(jié) 關(guān)聯(lián)交易損害賠償類訴訟
一、公司關(guān)聯(lián)交易損害責(zé)任訴訟
二、損害公司利益責(zé)任訴訟（抽逃出資）
三、公司人格否認(rèn)訴訟
第二十四章 關(guān)聯(lián)交易訴訟司法裁判的基本思路與審查要點(diǎn)（十步審查）
**節(jié) 審查原告與被告是否適格
第二節(jié) 審查原告的起訴是否已窮盡內(nèi)部救濟(jì)
第三節(jié) 識(shí)別認(rèn)定被告是否屬于關(guān)聯(lián)方、涉案交易是否屬于關(guān)聯(lián)交易
第四節(jié) 審查交易的決策程序與信息披露是否合法
第五節(jié) 審查交易目的與動(dòng)機(jī)是否合理、正當(dāng)
第六節(jié) 審查關(guān)聯(lián)交易是否存在不公允價(jià)格或因關(guān)聯(lián)交易而損害公司利益的問(wèn)題
第七節(jié) 審查關(guān)聯(lián)交易的實(shí)質(zhì)內(nèi)容是否存在不公平、不必要的情形，以及是否違反常理、商業(yè)交易習(xí)慣
第八節(jié) 判斷是否構(gòu)成人格混同、是否需要否定法人人格
第九節(jié) 認(rèn)定關(guān)聯(lián)交易是否造成公司損失、損失的范圍與金額
第十節(jié) 確定賠償責(zé)任的主體及其責(zé)任性質(zhì)
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新公司法時(shí)代:企業(yè)家履職盡責(zé)風(fēng)險(xiǎn)防控指南 相關(guān)資料
代 序
筆者所著《新公司法時(shí)代：企業(yè)家履職盡責(zé)風(fēng)險(xiǎn)防控指南》付梓在即，多年努力、一朝成文，萬(wàn)千感慨，百般思量，一時(shí)無(wú)著，擬此代序。
一、緣起與愿望
作為商事律師，諳熟于胸的莫過(guò)于合同法、公司法和民事訴訟法這三個(gè)大法。進(jìn)入《民法典》時(shí)代，合同法的相關(guān)法律規(guī)則已經(jīng)相對(duì)成熟、法律規(guī)則的可預(yù)期性得以保障，《民事訴訟法》作為程序法，一直在循序修訂、日臻成熟。
筆者一直從事公司相關(guān)的法律實(shí)踐，公司法便是主要的研究與執(zhí)業(yè)領(lǐng)域，但是，對(duì)董監(jiān)高忠實(shí)勤勉義務(wù)的深入研究，還是從《敵意收購(gòu)中目標(biāo)公司董事義務(wù)研究》這篇研究生論文開(kāi)始的。
其時(shí)，恰逢國(guó)內(nèi)的“寶萬(wàn)之爭(zhēng)”如火如荼，國(guó)外的“喜達(dá)屋出售案”也剛塵埃落定，兩個(gè)并購(gòu)大案，背后都有安邦保險(xiǎn)的身影，而且，舉牌者都是以“野蠻人”的角色出現(xiàn)，對(duì)上市公司控制權(quán)的索求方式都是敵意并購(gòu)。其中，一方是蓄勢(shì)已久、整裝待發(fā)的舉牌收購(gòu)者，另一方是突遭奇襲、待價(jià)而沽的受邀出讓者，此時(shí)，多方主體之間存在多重的利益沖突，尤其是目標(biāo)公司董事受各種因素影響，很可能不忠于公司、不謹(jǐn)慎勤勉行事，甚至發(fā)生非善意履職的行為、特別是董事的短期利益與長(zhǎng)期利益存在沖突而很可能引發(fā)董事的“短期行為”，所以，這種多重利益沖突最終也就集中體現(xiàn)或聚焦于目標(biāo)公司董事會(huì)成員身上。萬(wàn)寶之爭(zhēng)與喜達(dá)屋收購(gòu)大戰(zhàn)，是形成鮮明比照的一對(duì)國(guó)內(nèi)外案例，凸顯了目標(biāo)公司董事會(huì)在收購(gòu)中的角色和作用的迥然不同，可歸因于不同的法律體系中董事義務(wù)與責(zé)任的內(nèi)容、體現(xiàn)形式、完善程度，以及雙控人的信義義務(wù)及其體現(xiàn)形式等諸多不同。
敵意并購(gòu)這種特殊應(yīng)用場(chǎng)景，尤其考驗(yàn)《公司法》，特別是董事義務(wù)及其相關(guān)履職規(guī)則的成熟度。《敵意收購(gòu)中目標(biāo)公司董事義務(wù)研究》一文成文之時(shí)，適用的還是2005年修訂的《公司法》，該時(shí)，對(duì)公司董監(jiān)高義務(wù)的規(guī)定還只有“對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)”寥寥十?dāng)?shù)字，雙控人也尚無(wú)被認(rèn)定為事實(shí)董事與影子董事的法律規(guī)范上的可能性。如此高度抽象的表述，還很難對(duì)公司董監(jiān)高的履職行為形成充分可預(yù)期的有效指導(dǎo)。
律師實(shí)務(wù)中，公司客戶都是由諸多經(jīng)營(yíng)管理精英實(shí)際操盤，不管是以董監(jiān)高抑或是雙控人的身份，他們經(jīng)常向律師提出如何才能合法合規(guī)履職盡責(zé)的問(wèn)題！而公司也經(jīng)常會(huì)涉及到如何建立健全這兩類人依法合規(guī)履職的制度與權(quán)義責(zé)體系的問(wèn)題！雖然有諸多法條可供介紹，但多數(shù)都過(guò)于抽象，實(shí)難提供有效的指導(dǎo)。
代 序
筆者所著《新公司法時(shí)代：企業(yè)家履職盡責(zé)風(fēng)險(xiǎn)防控指南》付梓在即，多年努力、一朝成文，萬(wàn)千感慨，百般思量，一時(shí)無(wú)著，擬此代序。
一、緣起與愿望
作為商事律師，諳熟于胸的莫過(guò)于合同法、公司法和民事訴訟法這三個(gè)大法。進(jìn)入《民法典》時(shí)代，合同法的相關(guān)法律規(guī)則已經(jīng)相對(duì)成熟、法律規(guī)則的可預(yù)期性得以保障，《民事訴訟法》作為程序法，一直在循序修訂、日臻成熟。
筆者一直從事公司相關(guān)的法律實(shí)踐，公司法便是主要的研究與執(zhí)業(yè)領(lǐng)域，但是，對(duì)董監(jiān)高忠實(shí)勤勉義務(wù)的深入研究，還是從《敵意收購(gòu)中目標(biāo)公司董事義務(wù)研究》這篇研究生論文開(kāi)始的。
其時(shí)，恰逢國(guó)內(nèi)的“寶萬(wàn)之爭(zhēng)”如火如荼，國(guó)外的“喜達(dá)屋出售案”也剛塵埃落定，兩個(gè)并購(gòu)大案，背后都有安邦保險(xiǎn)的身影，而且，舉牌者都是以“野蠻人”的角色出現(xiàn)，對(duì)上市公司控制權(quán)的索求方式都是敵意并購(gòu)。其中，一方是蓄勢(shì)已久、整裝待發(fā)的舉牌收購(gòu)者，另一方是突遭奇襲、待價(jià)而沽的受邀出讓者，此時(shí)，多方主體之間存在多重的利益沖突，尤其是目標(biāo)公司董事受各種因素影響，很可能不忠于公司、不謹(jǐn)慎勤勉行事，甚至發(fā)生非善意履職的行為、特別是董事的短期利益與長(zhǎng)期利益存在沖突而很可能引發(fā)董事的“短期行為”，所以，這種多重利益沖突最終也就集中體現(xiàn)或聚焦于目標(biāo)公司董事會(huì)成員身上。萬(wàn)寶之爭(zhēng)與喜達(dá)屋收購(gòu)大戰(zhàn)，是形成鮮明比照的一對(duì)國(guó)內(nèi)外案例，凸顯了目標(biāo)公司董事會(huì)在收購(gòu)中的角色和作用的迥然不同，可歸因于不同的法律體系中董事義務(wù)與責(zé)任的內(nèi)容、體現(xiàn)形式、完善程度，以及雙控人的信義義務(wù)及其體現(xiàn)形式等諸多不同。
敵意并購(gòu)這種特殊應(yīng)用場(chǎng)景，尤其考驗(yàn)《公司法》，特別是董事義務(wù)及其相關(guān)履職規(guī)則的成熟度。《敵意收購(gòu)中目標(biāo)公司董事義務(wù)研究》一文成文之時(shí)，適用的還是2005年修訂的《公司法》，該時(shí)，對(duì)公司董監(jiān)高義務(wù)的規(guī)定還只有“對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)”寥寥十?dāng)?shù)字，雙控人也尚無(wú)被認(rèn)定為事實(shí)董事與影子董事的法律規(guī)范上的可能性。如此高度抽象的表述，還很難對(duì)公司董監(jiān)高的履職行為形成充分可預(yù)期的有效指導(dǎo)。
律師實(shí)務(wù)中，公司客戶都是由諸多經(jīng)營(yíng)管理精英實(shí)際操盤，不管是以董監(jiān)高抑或是雙控人的身份，他們經(jīng)常向律師提出如何才能合法合規(guī)履職盡責(zé)的問(wèn)題！而公司也經(jīng)常會(huì)涉及到如何建立健全這兩類人依法合規(guī)履職的制度與權(quán)義責(zé)體系的問(wèn)題！雖然有諸多法條可供介紹，但多數(shù)都過(guò)于抽象，實(shí)難提供有效的指導(dǎo)。
企業(yè)家，是一群賦有冒險(xiǎn)、創(chuàng)新精神的群體，剛剛修訂的《公司法》第1條特別增加了“弘揚(yáng)企業(yè)家精神”的立法宗旨。這一修訂，正是對(duì)黨的十九大報(bào)告提出激發(fā)和保護(hù)企業(yè)家精神、鼓勵(lì)更多社會(huì)主體投身創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的要求，以及黨的二十大報(bào)告提出完善中國(guó)特色現(xiàn)代企業(yè)制度、弘揚(yáng)企業(yè)家精神、加快建設(shè)世界一流企業(yè)的要求的具體落實(shí)。更是將《中共中央、國(guó)務(wù)院關(guān)于營(yíng)造企業(yè)家健康成長(zhǎng)環(huán)境弘揚(yáng)優(yōu)秀企業(yè)家精神更好發(fā)揮企業(yè)家作用的意見(jiàn)》所提出的發(fā)揮企業(yè)家作用、著力營(yíng)造依法保護(hù)企業(yè)家合法權(quán)益的法治環(huán)境的要求，上升到了法律的最高層次。從此，弘揚(yáng)企業(yè)家精神，激勵(lì)企業(yè)家干事創(chuàng)業(yè)，保護(hù)企業(yè)家合法權(quán)益，就有了國(guó)家立法上的堅(jiān)實(shí)保障。
然而，企業(yè)家的權(quán)益具體要如何保障，在保障其權(quán)益的同時(shí)，又要如何維護(hù)公司及其債權(quán)人的合法權(quán)益，需要綜合權(quán)衡，仍是一個(gè)難題。
應(yīng)因近年來(lái)出現(xiàn)的諸多公司管理層損害公司及其債權(quán)人利益、損害投資人利益等負(fù)面事件，為了保護(hù)公司及其債權(quán)人的利益，保持公司法上股東、公司、債權(quán)人這三方權(quán)益的穩(wěn)定性，我國(guó)2023年《公司法》修訂大大強(qiáng)化了兩類人的法律責(zé)任，近年來(lái)的一般債務(wù)糾紛追加雙控人擔(dān)責(zé)的現(xiàn)象也日益增多，加之前述法律規(guī)則與行為準(zhǔn)則的嚴(yán)重缺失，無(wú)疑都增加了兩類人履職盡責(zé)的法律風(fēng)險(xiǎn)。因此，公司中的兩類人，實(shí)際上都存在以下迫切需求：準(zhǔn)確識(shí)別自我身份、全面掌握義務(wù)精髓、精確把控責(zé)任底線、積極防控法律風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)籌應(yīng)對(duì)法律糾紛。
企業(yè)家的這些需求，對(duì)于律師業(yè)務(wù)而言，實(shí)際上主要包括兩個(gè)方面：一是非訴法律咨詢，即為兩類人提供以義務(wù)為基礎(chǔ)的事前履職行為指導(dǎo)，以及以責(zé)任為底線的事中法律風(fēng)險(xiǎn)防控；二是訴訟代理，即以減免責(zé)任和權(quán)益救濟(jì)為目標(biāo)的爭(zhēng)議解決代理。
正是在多年的理論研究與實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)、本書(shū)已出版及后述所提尚未出版內(nèi)容基礎(chǔ)之上，我們研發(fā)出了新公司法時(shí)代《企業(yè)家履職盡責(zé)規(guī)范指引》這一法律服務(wù)產(chǎn)品。該產(chǎn)品重在分析企業(yè)家需求，并提供菜單式、模塊化法律咨詢服務(wù)；對(duì)于訴訟代理，我們將在案情分析與訴訟策略完善上下功夫。該產(chǎn)品在剛剛結(jié)束的盈科上海第二屆法律服務(wù)產(chǎn)品大賽中榮獲“十佳法律服務(wù)產(chǎn)品”大獎(jiǎng)。
我們希望借此能為企業(yè)家的履職與盡責(zé)指明法律的底線與風(fēng)險(xiǎn)防控方向；在已涉訴時(shí)，能夠準(zhǔn)確把握案件的關(guān)鍵點(diǎn)，在事實(shí)層面發(fā)現(xiàn)有利事實(shí)、盡量避免不利事實(shí)對(duì)責(zé)任認(rèn)定的影響，從法理與法律角度找到其不承擔(dān)責(zé)任或減輕責(zé)任的依據(jù)，從而盡可能地減低甚至免除兩類人可能承擔(dān)的法律責(zé)任。
需要補(bǔ)充的是，企業(yè)家是一個(gè)龐大的群體，其角色分工也紛繁復(fù)雜。為更加聚焦、深入闡述，本書(shū)聚焦在企業(yè)家群體中的以下兩類人群，即公司的董監(jiān)高群體，以及包括公司控股股東與實(shí)際控制人在內(nèi)的雙控人群體，因此，本書(shū)也時(shí)常將其簡(jiǎn)稱為“兩類人”。
二、深思與升華
公司法以往更受關(guān)注的是其組織法特征，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、商事活動(dòng)日趨頻繁復(fù)雜，其行為法特征開(kāi)始受到重視，開(kāi)始從對(duì)公司內(nèi)部的影響、對(duì)外部公司債權(quán)人的影響兩個(gè)方面增加相關(guān)的規(guī)制內(nèi)容。前者如股東出資與資本維持、決議無(wú)效與撤銷等，后者如公司人格否認(rèn)、抽逃出資等。對(duì)行為的規(guī)制，勢(shì)必離不開(kāi)對(duì)違法行為賦予相應(yīng)的法律責(zé)任。因此，公司法早已脫離最初的單純組織法性質(zhì)，逐漸發(fā)展成集組織法、行為法與責(zé)任法于一體的法律，這從英國(guó)對(duì)原有各類分散的公司立法匯總、重新架構(gòu)后的2006年《公司法》的修法過(guò)程及成文法結(jié)構(gòu)便可窺其一斑，更為典型的代表，則是澳大利亞2001年全新出臺(tái)且集大成的《公司法》。因此，結(jié)合本書(shū)主旨，筆者嘗試性地將公司法的行為法與責(zé)任法特征歸納如圖1所示，供大家參考：
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
此外，筆者認(rèn)為，在公司法的組織法、行為法、責(zé)任法特征之中，能夠保障公司制度穩(wěn)定性的中流砥柱，筆者認(rèn)為是如圖2所示的穩(wěn)定三角與三大基石：
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
1.穩(wěn)定三角
公司股東：基于出資而獲得對(duì)公司的股權(quán)，并基于該股權(quán)成為經(jīng)濟(jì)利益上的企業(yè)所有者，在公司正常經(jīng)營(yíng)期間享有公司的控制權(quán)，在公司破產(chǎn)時(shí)享有公司剩余的索取權(quán)。
公司債權(quán)人：因與公司的交易或受公司損害而取得了對(duì)公司的債權(quán)，在公司瀕臨破產(chǎn)或已經(jīng)破產(chǎn)的極端情況下，公司債權(quán)人基于其實(shí)質(zhì)經(jīng)濟(jì)意義上的“狀態(tài)依存所有者”身份而享有從股東轉(zhuǎn)移而來(lái)的公司控制權(quán)與優(yōu)先于股東的剩余索取權(quán)。
公司：實(shí)為股東通過(guò)其財(cái)務(wù)杠桿作用而與債權(quán)人間接地發(fā)生交易的中介體或媒介。
這三者之間要維持相對(duì)穩(wěn)定，就要以保持公司穩(wěn)定發(fā)展為核心，既要激勵(lì)股東的投資行為、對(duì)其出資與參與公司經(jīng)營(yíng)管理行為進(jìn)行有效規(guī)制，又要充分保護(hù)債權(quán)人的利益及其對(duì)公司制度的合理期待、維護(hù)商業(yè)活動(dòng)的總體信用，不至于使公司變成股東過(guò)度轉(zhuǎn)移商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)、淪為股東盤剝甚至欺詐債權(quán)人利益的工具。
2.制度天平
因此，從另外一個(gè)角度理解，公司法律制度中，公司實(shí)為一個(gè)天平，公司的左側(cè)是股權(quán)投資人，右側(cè)則是債權(quán)投資人：股權(quán)投資人以其出資為基礎(chǔ)，利用公司制度及其信用可以無(wú)限放大財(cái)務(wù)杠桿、利用債權(quán)人的債權(quán)投資為公司經(jīng)營(yíng)提供資金并因此獲得遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于僅用股權(quán)投資的本金經(jīng)營(yíng)公司業(yè)務(wù)所可能獲得的利潤(rùn)分紅；債權(quán)人投資人，則以其借款或延遲兌付的應(yīng)收賬款與提前支付的預(yù)付賬款為公司提供經(jīng)營(yíng)所需資金，并據(jù)此獲得相對(duì)確定的利息或利潤(rùn)，相比股東利用財(cái)務(wù)杠桿所可能獲得的高額利潤(rùn)相比，有時(shí)可能相距甚遠(yuǎn)。
毫無(wú)疑問(wèn)，上述情形，通常是發(fā)生在社會(huì)經(jīng)濟(jì)整體向好、公司前景非常樂(lè)觀的情況下，而不是相反的經(jīng)濟(jì)低迷、公司無(wú)法盈利之時(shí)。
這其中，有個(gè)特殊狀態(tài)，即：在前一種情形下，公司股東無(wú)限放大財(cái)務(wù)杠桿后，社會(huì)經(jīng)濟(jì)整體下滑甚至崩潰、公司業(yè)績(jī)也隨之衰落甚至破產(chǎn)，公司債權(quán)投資人的借款或應(yīng)收賬款與預(yù)付賬款，很難再兌付。此時(shí)此刻，因無(wú)限放大的財(cái)務(wù)杠桿受損失最大的，只能是既無(wú)法即時(shí)了解公司經(jīng)營(yíng)信息、更無(wú)法隨時(shí)止損退出的諸多債權(quán)人，而公司股東，因其具備既可即時(shí)了解公司經(jīng)營(yíng)信息、更可能隨時(shí)止損退出的優(yōu)勢(shì)地位，不但手握此前利用高倍杠桿所獲分紅，也很可能利用其信息優(yōu)勢(shì)股轉(zhuǎn)退出公司股東行列，從而，將公司諸多債權(quán)投資人的權(quán)益與公司經(jīng)營(yíng)崩潰的爛攤子甩給社會(huì)。
由此可知，公司天平右側(cè)債權(quán)投資人的合法權(quán)益、其對(duì)公司制度及其債權(quán)能夠?qū)崿F(xiàn)的信用體系的合理期待，更應(yīng)受到法律的保障！公司的這一制度天平，應(yīng)當(dāng)保持一定的平衡，以均衡保護(hù)公司兩側(cè)的股權(quán)投資人與債權(quán)投資人，進(jìn)而避免公司制度被濫用而信用破產(chǎn)，甚至如過(guò)街老鼠一般被人人喊打！
3.三大基石
公司這個(gè)穩(wěn)定三角得以維系，尚需公司法上的以下三大基石能夠有效運(yùn)作：
獨(dú)立人格：公司之所以能夠獨(dú)立、穩(wěn)定地發(fā)展，必須具備獨(dú)立的法人人格，這是公司制度得以存在與持續(xù)發(fā)展的中流砥柱。若股東的行為或其與公司的共同行為，破壞了公司的獨(dú)立人格，使其與公司發(fā)生了人格混同、過(guò)度支配與控制了公司，并損害了公司債權(quán)人利益的，就應(yīng)當(dāng)否定公司的法人人格，由從事該述行為的股東對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
有限責(zé)任：充分激勵(lì)了股東的冒險(xiǎn)行為，是公司制度的靈魂，是公司制度得以蓬勃發(fā)展的原始驅(qū)動(dòng)力，正是對(duì)股東責(zé)任的這種保護(hù)，已使公司發(fā)展成人民與國(guó)家之外的第三大實(shí)體，甚至跨出國(guó)界、成為“喧賓奪主”的超然存在物。若股東違反其出資義務(wù)，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補(bǔ)足出資、加速到期甚至失權(quán)、除權(quán)等責(zé)任，若濫用其有限責(zé)任或公司獨(dú)立人格，就應(yīng)當(dāng)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限連帶責(zé)任。
資本三原則：資本確定、資本維持、資本不變這三項(xiàng)資本原則。這些是公司法理論的核心內(nèi)容，筆者不再贅述。需要說(shuō)明的是，因?yàn)楣举Y本制度與公司會(huì)計(jì)制度的銜接不力、資本抽逃或取回制度的不足（詳見(jiàn)本書(shū)第十五章“控股股東與實(shí)際控制人的責(zé)任之三：出資與資本維持中”第一節(jié)的相關(guān)內(nèi)容），不管是公司立法還是相關(guān)司法實(shí)踐，資本維持與資本不變制度的執(zhí)行，都存在諸多不理想，甚至不盡如人意之處，亟待突破！
此外，新《公司法》第88條第一款確定的認(rèn)繳但未到期股東股轉(zhuǎn)后仍需承擔(dān)的補(bǔ)充責(zé)任，本就不涉及溯及力問(wèn)題。究其法理，實(shí)際上，是由股東本應(yīng)履行的唯一法定出資義務(wù)、該義務(wù)轉(zhuǎn)移依法應(yīng)當(dāng)獲得債權(quán)人（公司）的同意（是否還應(yīng)當(dāng)獲得公司債權(quán)人的同意抑或其可行性，目前尚未見(jiàn)專業(yè)的論述），以及基于前述資本維持原則的股東資本充實(shí)義務(wù)所決定的。公司債權(quán)人基于代位權(quán)而要求已轉(zhuǎn)股股東承擔(dān)以法定且未轉(zhuǎn)移的出資義務(wù)為基礎(chǔ)的補(bǔ)充責(zé)任，不應(yīng)當(dāng)設(shè)置任何條件，例如要考慮股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)間、轉(zhuǎn)讓對(duì)價(jià)及支付情況、受讓人的資信情況及其實(shí)繳能力、債權(quán)人的債權(quán)形成時(shí)間與原股東持股時(shí)間是否重合、股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)公司資產(chǎn)狀況、股轉(zhuǎn)是否為關(guān)聯(lián)交易，以及原股東是否惡意出讓股權(quán)等情形。如此這般，已經(jīng)遠(yuǎn)離公司資本制度的初衷、舍本逐末甚至南轅北轍了。
公司法除了前述組織法、行為法、責(zé)任法三大特征，其身份法特征往往被忽視，正如圖3所示，在公司內(nèi)外部，存在諸多身份或角色的不同主體，而且，很多時(shí)候，某一主體還會(huì)身兼多個(gè)身份，如股東可能以控股股東、實(shí)際控制人身份控制、影響公司，可能作為公司董監(jiān)高實(shí)際參與公司的經(jīng)營(yíng)管理，還可能與公司發(fā)生交易而成為公司的債權(quán)人或債務(wù)人，甚至還因其作為關(guān)系紐帶而與公司發(fā)生關(guān)聯(lián)交易，更可能因其知情而成為證券法上的內(nèi)幕信息知情人，或者成為公司解散或破產(chǎn)清算階段的清算人或管理人。
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
不管是在《公司法》領(lǐng)域，還是《民法典》的“合同編”或“侵權(quán)責(zé)任編”之中，不同身份的人，不管是基于法律規(guī)定，還是按照合同約定，都對(duì)公司負(fù)有不同的義務(wù)，承擔(dān)形式各異的法律責(zé)任。因此，公司法律制度框架之下，還存在一個(gè)身份法的問(wèn)題，各類形形色色之人，基于不同的身份甚至身兼數(shù)個(gè)身份，在公司內(nèi)外以不同的角色履行不同的職責(zé)或義務(wù)，承擔(dān)著不同的法律責(zé)任。
所以，公司法實(shí)乃身份法的集中體現(xiàn)，是身份法的集大成者，這一事實(shí)，不容忽視。
然而，不管是理論還是實(shí)務(wù)中，很多情況下，大家對(duì)這些身份不去識(shí)別，不求甚解，甚至渾渾噩噩地想當(dāng)然，不勝枚舉，最典型就是董事與高級(jí)管理人員不分、股東與事實(shí)董事、高級(jí)管理人員不分。其結(jié)果往往會(huì)“張冠李戴”地“李代桃僵”！
例如，按照我國(guó)《公司法》的規(guī)定，公司董事會(huì)是內(nèi)設(shè)集體履職機(jī)構(gòu)，董事會(huì)的決議事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過(guò)董事會(huì)成員按照《公司法》和公司章程的規(guī)定通過(guò)后，由公司相關(guān)管理人員執(zhí)行。然而，不管是司法判決還是理論研究中，往往不分青紅皂白，想當(dāng)然地將執(zhí)行董事決議的某個(gè)董事的身份認(rèn)定為“董事”，完全忽視了董事只有在其以董事會(huì)成員的身份在董事會(huì)上討論待議事項(xiàng)、行使表決權(quán)進(jìn)行表決之時(shí)才能以“董事”自居、才是“董事”的身份；而在會(huì)后，按照公司內(nèi)部規(guī)定或慣例，具體執(zhí)行某項(xiàng)董事會(huì)決議、按照內(nèi)部分工管理某個(gè)部門或開(kāi)展某項(xiàng)業(yè)務(wù)之時(shí)，該“董事”的實(shí)際身份已經(jīng)不是董事，而應(yīng)當(dāng)是公司的高級(jí)管理人員。如此較真地做出身份識(shí)別，意義何在？一方面，為了正名、恢復(fù)其公司法內(nèi)的本來(lái)面目；最重要的是，董事與高級(jí)管理人員，因其履職內(nèi)容不同、行事環(huán)境或條件各異，其義務(wù)的實(shí)質(zhì)要求、特別是勤勉義務(wù)的具體內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)有所不同。更為重要的是責(zé)任類型不同：董事決議是集體負(fù)責(zé)制，凡是表決同意的董事，均應(yīng)共同且連帶地對(duì)所同意的決議事項(xiàng)所帶來(lái)的損害承擔(dān)法律責(zé)任；而對(duì)于高級(jí)管理人員，則應(yīng)根據(jù)其對(duì)所致公司損害之事項(xiàng)的負(fù)責(zé)程度及各層級(jí)管理人員之間的分工等多重事實(shí)因素，來(lái)界定過(guò)錯(cuò)程度、劃分責(zé)任范圍。
另外，認(rèn)識(shí)到公司法的身份性特征之后，筆者便一直在思考，如何通過(guò)身份的維度，對(duì)公司進(jìn)行另外一個(gè)維度的解讀。筆者以公司發(fā)展的不同生命周期為基礎(chǔ)，從企業(yè)家的職責(zé)義務(wù)、責(zé)任類別、特殊訴訟等幾個(gè)維度，系統(tǒng)地總結(jié)出如下圖4這張義務(wù)責(zé)任體系圖，也正是在此基礎(chǔ)上，寫成了《新公司法時(shí)代，企業(yè)家履職盡責(zé)風(fēng)險(xiǎn)防控指南》這本書(shū)。
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
除公司本身外，公司法上最重要的三大類人群：股東，包括控股股東與實(shí)際控制人；公司的經(jīng)營(yíng)管理層，即董監(jiān)高，以及特殊階段的清算義務(wù)人與破產(chǎn)管理人；債權(quán)人，包括身兼?zhèn)鶛?quán)人身份的股東或董監(jiān)高。
公司董監(jiān)高，作為公司內(nèi)部人員，作為公司法定內(nèi)設(shè)機(jī)構(gòu)的成員，包括董事會(huì)與監(jiān)事會(huì)成員，還包括以總經(jīng)理為核心，副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人等公司重要核心人員構(gòu)成的各層級(jí)的管理人員，以及特殊時(shí)期的清算義務(wù)人與破產(chǎn)管理人，這類人員均應(yīng)依法對(duì)公司負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)，這是其基本義務(wù)。這種基本義務(wù)，在公司的不同業(yè)務(wù)領(lǐng)域或發(fā)展時(shí)期，又具體體現(xiàn)為經(jīng)營(yíng)報(bào)告義務(wù)、信息披露義務(wù)、保密義務(wù)、不得篡奪公司商業(yè)機(jī)會(huì)或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)、核查與催繳出資等具體義務(wù)。另外，在某項(xiàng)特別業(yè)務(wù)或事項(xiàng)中，該述人員還承擔(dān)著設(shè)立階段如實(shí)準(zhǔn)備申請(qǐng)文件的義務(wù)、減資階段的通知和公告義務(wù)、被并購(gòu)階段的調(diào)查收購(gòu)方并出具董事會(huì)報(bào)告書(shū)的義務(wù)和公平對(duì)待全部收購(gòu)方并披露信息的義務(wù)、經(jīng)營(yíng)或財(cái)務(wù)困難階段的防止破產(chǎn)交易義務(wù)（《澳大利亞公司法》第5.7B部分第3節(jié)）、解散或破產(chǎn)階段的清算義務(wù)、通知公告義務(wù)等特別義務(wù)。
公司股東主要承擔(dān)著按期足額繳納出資的義務(wù)；而廣義股東中的控股股東與實(shí)際控制人，對(duì)公司負(fù)有一定的信義義務(wù)，這種信義義務(wù)主要表現(xiàn)為不得濫用權(quán)利的義務(wù)和公平交易義務(wù)。
在前述義務(wù)體系基礎(chǔ)上，兩類主體對(duì)公司或其債權(quán)人的法律責(zé)任主要體現(xiàn)為違約責(zé)任、侵權(quán)責(zé)任以及身份責(zé)任。違約責(zé)任，主要是指股東違反出資協(xié)議或公司章程規(guī)定的出資義務(wù)而應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，當(dāng)然，該義務(wù)多數(shù)情況下已經(jīng)被法定化而成為法定責(zé)任；還有，就是董監(jiān)高聘用或委任合同中約定的法律責(zé)任。侵權(quán)責(zé)任，主要是指兩類主體違反法律尤其是公司法所應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任，如公司人格被否定后股東對(duì)公司債權(quán)人所承擔(dān)的連帶責(zé)任，董監(jiān)高違反公司法規(guī)定的不得篡奪公司商業(yè)機(jī)會(huì)或經(jīng)營(yíng)同類業(yè)務(wù)等義務(wù)所應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任。而身份責(zé)任則鮮有論述。筆者認(rèn)為，當(dāng)股東未按期足額出資時(shí)，被依法除名或被依法通知除權(quán)的，股東此時(shí)所承擔(dān)的實(shí)際是身份責(zé)任，即喪失了原有的股東資格，或者其原有的股東權(quán)中的身份權(quán)被依法剝奪，但其基于出資所享有的股東財(cái)產(chǎn)權(quán)不應(yīng)受到影響，當(dāng)然，該股東應(yīng)當(dāng)按照法律的相關(guān)規(guī)定及時(shí)處理該財(cái)產(chǎn)權(quán)，否則，公司有權(quán)代為處置。另外，公司人格否認(rèn)時(shí)，被判擔(dān)責(zé)的股東，實(shí)際上也是基于其控股股東的身份（且從事了濫用公司獨(dú)立人格的行為）而承擔(dān)連帶責(zé)任。
最后一種，身份責(zé)任，鮮有論述。筆者認(rèn)為，當(dāng)股東未按期足額出資時(shí)，被依法除名或被依法通知除權(quán)的，股東此時(shí)所承擔(dān)的實(shí)際是身份責(zé)任，即喪失了原有的股東資格，即：其原有的股東權(quán)中的身份權(quán)被依法剝奪，但其基于出資所享有的股東財(cái)產(chǎn)權(quán)不應(yīng)受到影響，當(dāng)然，該股東應(yīng)當(dāng)按照法律的相關(guān)規(guī)定及時(shí)處理該財(cái)產(chǎn)權(quán)，否則，公司有權(quán)代為處置。另外，公司人格否認(rèn)時(shí)，被判擔(dān)責(zé)的股東，實(shí)際上也是基于其控股股東的身份（且從事了濫用公司獨(dú)立人格的行為）而承擔(dān)連帶責(zé)任。
當(dāng)然，在兩類主體的責(zé)任體系中，還有幾類特殊的制度，即與董監(jiān)高相關(guān)的歸入權(quán)訴訟和（公司對(duì)外承擔(dān)雇主責(zé)任后的）追償權(quán)訴訟，以及可能與其相關(guān)的（破產(chǎn)法上的）債權(quán)人代表訴訟，此外，還包括既與董監(jiān)高相關(guān)，又事關(guān)股東共益的股東代表訴訟。
三、體系與亮點(diǎn)
本書(shū)分為四篇內(nèi)容：第一篇翔實(shí)地討論了董監(jiān)高的忠實(shí)勤勉義務(wù)、善意履職義務(wù)，以及商業(yè)判斷原則等其他相關(guān)內(nèi)容；第二篇主要討論《公司法》明文規(guī)定的董監(jiān)高不得從事的幾項(xiàng)禁止性義務(wù)；第三篇在討論雙控人兩項(xiàng)主要的信義義務(wù)基礎(chǔ)上，對(duì)公司生命周期幾個(gè)階段所涉及的雙控人主要法律責(zé)任進(jìn)行了論述；第四篇針對(duì)兩類人都可能涉及且疑難問(wèn)題最多的關(guān)聯(lián)交易問(wèn)題，通過(guò)八章的內(nèi)容就關(guān)聯(lián)交易有關(guān)的諸多方面問(wèn)題進(jìn)行了詳細(xì)的討論。
新《公司法》大幅增加、加重了董監(jiān)高與雙控人的義務(wù)與責(zé)任。本書(shū)從數(shù)萬(wàn)個(gè)相關(guān)案例中精選近350個(gè)典型案例、提煉出360個(gè)裁判要旨、歸納出327個(gè)常見(jiàn)重大問(wèn)題，從董監(jiān)高責(zé)任的基礎(chǔ)——忠實(shí)勤勉義務(wù)出發(fā)，詳細(xì)介紹了該義務(wù)的內(nèi)涵、類型，以及不當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、篡奪商機(jī)、經(jīng)營(yíng)同業(yè)等違反忠實(shí)義務(wù)的責(zé)任構(gòu)成、類型、合規(guī)審查等相關(guān)內(nèi)容。同時(shí)，在總結(jié)其信義義務(wù)的基礎(chǔ)上，系統(tǒng)地介紹了雙控人在濫用控制權(quán)、指示侵權(quán)（影子董事）、資本維持、經(jīng)營(yíng)管理、人格否認(rèn)、關(guān)聯(lián)交易等不同場(chǎng)景中的責(zé)任構(gòu)成、類型等內(nèi)容。筆者希望本書(shū)能盡可能地為兩類人了解和把握履職與盡責(zé)的法律底線以及風(fēng)險(xiǎn)防控方向提供一些有益的指導(dǎo)。
此外，筆者自認(rèn)本書(shū)尚有如下亮點(diǎn)：對(duì)公司法中尚不明確的內(nèi)容進(jìn)行了理論上的探索，并試圖盡量讓讀者對(duì)此有一些深入的了解，以便能夠用于指導(dǎo)其履職盡責(zé)行為。
例如，新《公司法》雖然細(xì)化了董監(jiān)高的勤勉義務(wù)內(nèi)涵，但仍非常抽象，對(duì)履職行為尚不具備具體的指導(dǎo)意義，因此，筆者參考相關(guān)著述研究，總結(jié)了董監(jiān)高勤勉義務(wù)的五大核心要素（詳見(jiàn)第五章“中國(guó)的董監(jiān)高義務(wù)”第三節(jié)“董監(jiān)高的勤勉義務(wù)”），相關(guān)內(nèi)容可簡(jiǎn)單概括如圖5所示：
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
例如，新《公司法》在借鑒德國(guó)《股份公司法》第117節(jié)的“迫使人”模式的基礎(chǔ)上，增加了指示人（影子董事）制度，其主要特征可歸納如圖6所示：
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
很明顯，我國(guó)《公司法》上的影子董事，與由圖7所示要件構(gòu)成的英式影子董事，存在實(shí)質(zhì)性區(qū)別，即中式影子董事并非嚴(yán)格的“董事”意義上的董事，實(shí)際上類似侵權(quán)法上的教唆人（指示人），因此，該“董事”對(duì)公司并不負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)（具體論述詳見(jiàn)本書(shū)第十三章“控股股東與實(shí)際控制人的責(zé)任之一：指示董事和高管侵權(quán)時(shí)”）。
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
另外，新《公司法》雖然未增加“商業(yè)判斷原則”，但是，在以往的司法判例中，很多法院均通過(guò)引述該理論來(lái)論述董監(jiān)高的責(zé)任構(gòu)成或責(zé)任減免問(wèn)題。因此，筆者在簡(jiǎn)要介紹基礎(chǔ)上，歸納了商業(yè)判斷的適用條件、方式、效果，以及排除適用等如圖8所示幾種情形（詳細(xì)內(nèi)容可參考本書(shū)第六章“商業(yè)判斷原則及其在中國(guó)的司法實(shí)踐”）。
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
又如，新《公司法》增加了關(guān)聯(lián)交易決議前董事的報(bào)告義務(wù)，但該報(bào)告制度的具體內(nèi)容，仍失之闕如。因此，筆者在此前研究關(guān)聯(lián)交易制度時(shí)，充分借鑒世界各國(guó)，尤其是英美法系的公司法制度，總結(jié)了關(guān)聯(lián)交易時(shí)，作為關(guān)聯(lián)關(guān)系紐帶的董事所應(yīng)承擔(dān)的利益沖突事先申報(bào)義務(wù)之具體內(nèi)容，其主要框架如圖9所示：
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
對(duì)于雙控人的公司治理實(shí)踐而言，關(guān)聯(lián)交易早已屢見(jiàn)不鮮。但是，雙控人經(jīng)常會(huì)忽視其一項(xiàng)重要的公平交易義務(wù)，因而可能不利于相關(guān)訴訟，如圖10所示：
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
再如，關(guān)聯(lián)交易雖然具有廣泛的應(yīng)用空間和存在價(jià)值，但其負(fù)面作用一直以來(lái)卻廣受詬病，但是，對(duì)關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行有效規(guī)制的制度供給，現(xiàn)有法律和相關(guān)政策仍存在不足。不管是上市公司，還是一般的封閉公司，都存在公司被掏空、債權(quán)人手持一紙空文卻投訴無(wú)門的悲慘現(xiàn)象。在司法實(shí)踐方面，與公司關(guān)聯(lián)交易有關(guān)的訴訟十分復(fù)雜，筆者嘗試性地歸納了司法裁判的基本思路和審查要點(diǎn)（詳見(jiàn)本書(shū)第二十四章的相關(guān)內(nèi)容）如圖11所示，供讀者參考：
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
同時(shí)，因原、被告所處境況各異，總結(jié)關(guān)聯(lián)交易的相關(guān)司法實(shí)踐，關(guān)聯(lián)交易所涉相關(guān)訴訟的案由豐富多樣，主要包括如圖12所示14類：
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
四、感受與實(shí)操
涉及兩類人的訴訟，兩類人多數(shù)為被告，而作為律師，我們的角色是由委托人決定的，委托人可能是作為被告的這兩類人，也可能是原告，如自認(rèn)權(quán)益受損害的公司、公司的股東或公司的債權(quán)人。
如何盡可能最大化地維護(hù)客戶的合法權(quán)益，盡量減少甚至免除客戶的法律責(zé)任，是律師思考最多、花費(fèi)時(shí)間最多的問(wèn)題，也是客戶最關(guān)心的問(wèn)題。因此，律師除了要具備堅(jiān)實(shí)的法學(xué)理論基礎(chǔ)，還要具有豐富的訴訟實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)，最主要的還是要秉持一顆全力解除客戶困境的責(zé)任心。三者缺一不可！
對(duì)于兩類人而言，從筆者代理的諸多訴訟中，能夠總結(jié)的經(jīng)驗(yàn)或教訓(xùn)，歸納起來(lái)就是，兩類人首先要意識(shí)到，進(jìn)而從專業(yè)人員那里獲得專業(yè)指導(dǎo)或協(xié)助以實(shí)現(xiàn)這些迫切的需求：準(zhǔn)確識(shí)別自我身份、全面掌握義務(wù)精髓、精確把控責(zé)任底線、積極防控法律風(fēng)險(xiǎn)、運(yùn)籌應(yīng)對(duì)法律糾紛。
商業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)有諸多考量因素，經(jīng)營(yíng)模式更是各異。對(duì)于風(fēng)險(xiǎn)較大或有特殊目的的公司，其中一種考慮就是設(shè)置防火墻，以便隔離風(fēng)險(xiǎn)或規(guī)避責(zé)任。但是，道高一尺魔高一丈，攻防之間，往往只有一口氣之差！筆者曾代理的一個(gè)案例，就是其中的典型代表。
甲公司與A公司之間長(zhǎng)期合作，并向其提供工業(yè)原材料，但買賣合同卻是通過(guò)A公司完全控制、表面上與其不存在任何關(guān)系的B公司簽署。多年的合作一直很愉快，結(jié)款也非常順暢，直至A公司因?yàn)橘Y金周轉(zhuǎn)遇到嚴(yán)重困難。彼時(shí)，甲公司與B公司之間的多項(xiàng)買賣合同貨款無(wú)法按期兌付，經(jīng)多方協(xié)調(diào)無(wú)果，遂成訴。
筆者作為甲公司的代理律師接受代理后了解到，甲公司追討買賣合同貨款的訴訟勝訴不成問(wèn)題，但B公司實(shí)為沒(méi)有一個(gè)員工的空殼公司，注冊(cè)資本已經(jīng)實(shí)繳，公司沒(méi)有任何資產(chǎn)可供還債，簡(jiǎn)單的買賣合同訴訟僅能獲得一紙勝訴的空文，客戶實(shí)難接受。
皇天不負(fù)有心人！經(jīng)代理律師多方調(diào)查、證據(jù)保全和公證，固定下來(lái)的近600頁(yè)有力證據(jù)，能夠證實(shí)的案件情況，足以支撐甲公司提起另外一個(gè)訴訟，即公司人格否認(rèn)訴訟，具體而言就是人格否認(rèn)訴訟之一情形：過(guò)度支配與控制。慶幸的是，恰逢最高人民法院《九民紀(jì)要》剛剛出臺(tái)，經(jīng)過(guò)很長(zhǎng)一段時(shí)間的證據(jù)梳理、提煉、分類統(tǒng)計(jì)并形成滿足訴請(qǐng)所依賴的請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的《A公司對(duì)B公司支配與控制情況統(tǒng)計(jì)表》（見(jiàn)表1）等證據(jù)分析文件，再經(jīng)類案檢索、法律與法理分析，最終形成一套完整且成熟的有效訴訟方案。
（詳見(jiàn)書(shū)中此處圖表）
如表1所示，A公司的數(shù)十名工作人員對(duì)B公司與甲公司的案涉買賣合同相關(guān)的議價(jià)、簽約、交貨、驗(yàn)收、結(jié)算、開(kāi)票、付款、還債甚至表達(dá)合作愉快的致謝等事項(xiàng)，進(jìn)行實(shí)際操控，完全符合過(guò)度支配與控制這一公司法上的人格否認(rèn)所需法律要件。
最終，A公司所設(shè)B公司的這道防火墻已被擊破，我們的努力獲得了良好的效果，客戶最終遠(yuǎn)超預(yù)期地實(shí)現(xiàn)了訴訟目的。
五、遺憾與期待
筆者對(duì)企業(yè)家履職盡責(zé)這一主題所擬內(nèi)容，包括三個(gè)部分，即：民商事法律風(fēng)險(xiǎn)，行政執(zhí)法所涉行政法律風(fēng)險(xiǎn)，以及《刑法》及其系列修正案所涉刑事法律風(fēng)險(xiǎn)。非常遺憾的是，因篇幅所限，本次出版的內(nèi)容，并非全部，希望讀者們諒解！
民商事法律風(fēng)險(xiǎn)防控方面，本書(shū)未能體現(xiàn)的內(nèi)容主要是兩類人的責(zé)任構(gòu)成與證明等訴訟實(shí)務(wù)相關(guān)的內(nèi)容，與雙控人的證券欺詐（含董監(jiān)高）、并購(gòu)重組（控制權(quán)出售/擠出合并）、解散清算、破產(chǎn)清算相關(guān)的內(nèi)容；董監(jiān)高的責(zé)任基礎(chǔ)與法理中合規(guī)義務(wù)、監(jiān)督義務(wù)、責(zé)任減免（約定減免、豁免）、責(zé)任保險(xiǎn)、集團(tuán)內(nèi)兼職董監(jiān)高、獨(dú)立董事等相關(guān)內(nèi)容；董監(jiān)高在公司設(shè)立與經(jīng)營(yíng)、合規(guī)管理與風(fēng)控、利潤(rùn)分配、合并分立、增資減資、投資并購(gòu)與重組、訴訟仲裁、經(jīng)營(yíng)與財(cái)務(wù)困難、解散清算、破產(chǎn)清算等特別階段中的相關(guān)責(zé)任；董監(jiān)高在金融機(jī)構(gòu)、國(guó)有企業(yè)、民辦學(xué)校與非營(yíng)利性機(jī)構(gòu)、上市與掛牌公司、外資公司等特別組織中的特別法律風(fēng)險(xiǎn)；董監(jiān)高在損害公司股東利益糾紛（非關(guān)聯(lián)交易）、損害公司股東利益糾紛（利用關(guān)聯(lián)交易）、損害公司債權(quán)人利益糾紛（非人格否認(rèn)）、執(zhí)行職務(wù)故意或重大過(guò)失侵害第三人權(quán)益糾紛、債權(quán)人代表訴訟、涉外訴訟、強(qiáng)制執(zhí)行程序等特別糾紛中的法律責(zé)任問(wèn)題；等等不一而足。
或許，缺失常在、遺憾才是常態(tài)，缺憾更顯完美的彌足珍貴！
正因如此，筆者更希望法律同人們共同努力，彌補(bǔ)缺失，日臻精進(jìn)，兩類人的前述需要必將逐步得以滿足！
六、致謝
最后，要特別感謝給予無(wú)私支持的家人們！感謝給予悉心指導(dǎo)與傳道授業(yè)解惑的老師們！感謝能夠敞開(kāi)心扉無(wú)私交流的律師同人和同學(xué)們！同時(shí)，也要感謝盈科律師事務(wù)所給予的良好平臺(tái)，更要感謝出版社審校老師們的辛苦付出！
秦文宇
2024年11月11日書(shū)于穹廬
新公司法時(shí)代:企業(yè)家履職盡責(zé)風(fēng)險(xiǎn)防控指南 作者簡(jiǎn)介
秦文宇，復(fù)旦大學(xué)法學(xué)院法律碩士，北京盈科（上海）律師事務(wù)所律師、盈科上海資產(chǎn)管理法律事務(wù)部副主任、盈科上海青年律師工作委員會(huì)委員、盈科第五屆全國(guó)環(huán)境資源與能源法律專業(yè)委員會(huì)副主任、盈科第四屆全國(guó)教育與校園安全法律專業(yè)委員會(huì)副秘書(shū)長(zhǎng)、盈科全國(guó)數(shù)字經(jīng)濟(jì)法律專業(yè)委員會(huì)成員。同時(shí)，秦律師還擔(dān)任上海市律師協(xié)會(huì)ESG專業(yè)委員會(huì)委員、華東師范大學(xué)法學(xué)院實(shí)訓(xùn)教師。
秦文宇律師，自2000年起開(kāi)始從事公司法律顧問(wèn)工作，2001年取得全國(guó)律師資格證書(shū)，歷經(jīng)多家公司和律所，2013年加入北京盈科（上海）律師事務(wù)所。2021年起，參與起草《上海市民辦學(xué)校關(guān)聯(lián)交易管理辦法（試行）》，并主筆起草《上海市民辦學(xué)校關(guān)聯(lián)交易管理辦法（試行）》。
秦文宇律師，是盈青綠律師團(tuán)隊(duì)負(fù)責(zé)人，團(tuán)隊(duì)專注公司與商事、投融資并購(gòu)、數(shù)據(jù)與資管、合規(guī)與ESG、環(huán)資與能源等領(lǐng)域的訴訟與非訴法律業(yè)務(wù)；經(jīng)辦的過(guò)度支配與控制類公司人格否認(rèn)典型案例深獲好評(píng)。
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