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超越公私二分:風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的公私法合作理論 版權(quán)信息
- ISBN：9787100212113
- 條形碼：9787100212113 ; 978-7-100-21211-3
- 裝幀：70g膠版紙
- 冊數(shù)：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：>
超越公私二分:風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的公私法合作理論 本書特色
“超越公私二分”，共同應(yīng)對公共風(fēng)險(xiǎn)。 自近代法典編纂運(yùn)動以來，大陸法系的法律結(jié)構(gòu)總體呈現(xiàn)出“公私法二分”的特征。本書以風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制問題為載體和立足點(diǎn)，志在以具體風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域?yàn)橥黄瓶趤怼俺焦蕉帧保瑥亩l(fā)展大陸法系的法律結(jié)構(gòu)，這具有巨大的理論與實(shí)踐意義，不僅有助于推動大陸法系的法律結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型與部門法學(xué)研究范式的升級，而且有助于協(xié)調(diào)運(yùn)用不同部門法上的風(fēng)險(xiǎn)控制工具共同管控當(dāng)今中國日益嚴(yán)峻的公共風(fēng)險(xiǎn)。
超越公私二分:風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的公私法合作理論 內(nèi)容簡介
本書立足環(huán)境、健康、安全等公共風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域，以法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的體系化整合技術(shù)與法律社會學(xué)的系統(tǒng)分化理論作為分析工具，嘗試打破大陸法系根深蒂固的部門法壁壘，重構(gòu)部門法劃分的理論范式，將民法、刑法、行政法上的風(fēng)險(xiǎn)控制工具納入統(tǒng)一的分析框架，揭示出不同部門法在風(fēng)險(xiǎn)管控問題上的關(guān)聯(lián)性與互補(bǔ)性，并以此為基礎(chǔ)構(gòu)建風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的公私法/部門法合作框架。這不僅有助于推動大陸法系的法律結(jié)構(gòu)轉(zhuǎn)型與部門法學(xué)研究范式的升級，而且有助于協(xié)調(diào)運(yùn)用不同部門法上的風(fēng)險(xiǎn)控制工具共同管控當(dāng)今中國日益嚴(yán)峻的公共風(fēng)險(xiǎn)。
超越公私二分:風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的公私法合作理論 目錄
導(dǎo)論 超越公私法／部門法分立格局
一、問題
二、現(xiàn)狀
三、思路
四、重構(gòu)
**章 從私人風(fēng)險(xiǎn)到公共風(fēng)險(xiǎn)之挑戰(zhàn)
一、從內(nèi)部性到外部性的風(fēng)險(xiǎn)異化及其法律意義
二、從單面性到雙面性的風(fēng)險(xiǎn)異化及其法律意義
三、風(fēng)險(xiǎn)可識別性之異化及其法律意義
四、風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)變形及其法律意義
第二章 風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制的部門法理論范式
一、大陸法系國家應(yīng)對公共風(fēng)險(xiǎn)之范式
二、部門法理論范式之下的中國風(fēng)險(xiǎn)立法
三、中國風(fēng)險(xiǎn)立法的“三足鼎立”格局
四、中國借鑒大陸法系立法時(shí)的遺留問題
五、部門法理論范式面臨的系統(tǒng)性挑戰(zhàn)
第三章 部門法壁壘及其結(jié)構(gòu)演化趨勢
一、根深蒂固的公私法／部門法壁壘
二、部門法壁壘引發(fā)的“各自為政”之弊
三、法律結(jié)構(gòu)演化中的“路徑依賴”
四、轉(zhuǎn)型與抗拒轉(zhuǎn)型力量交織中的法律進(jìn)化
五、中國未來風(fēng)險(xiǎn)立法之展望
第四章 公私法合作的法經(jīng)濟(jì)學(xué)原理
一、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)視角下的統(tǒng)一分析框架
二、“三位一體”的風(fēng)險(xiǎn)控制工具體系
三、部門法“分”與“合”的雙重變奏
四、體系內(nèi)重建與體系外串聯(lián)的方案比較
五、部門法體系外串聯(lián)的立法技術(shù)
第五章 公私法合作的法社會學(xué)原理
一、社會結(jié)構(gòu)與法律結(jié)構(gòu)的交替演化規(guī)律
二、社會結(jié)構(gòu)塑造法律結(jié)構(gòu)的內(nèi)在邏輯
三、現(xiàn)代社會子系統(tǒng)的多元分化趨勢
四、現(xiàn)代社會子系統(tǒng)內(nèi)部的公私融合趨勢
五、拼盤式單行立法對部門法分立格局的沖擊
六、法律結(jié)構(gòu)與社會結(jié)構(gòu)的匹配性構(gòu)建
七、法律結(jié)構(gòu)的范式轉(zhuǎn)型意義
第六章 風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的立法結(jié)構(gòu)塑造
一、風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的獨(dú)特立法現(xiàn)象
……
第七章 風(fēng)險(xiǎn)立法的雙重體系構(gòu)建
第八章 食品風(fēng)險(xiǎn)的合作規(guī)制理念與制度
第九章 由食品安全標(biāo)準(zhǔn)搭建的公私法合作框架
第十章 由環(huán)境管制標(biāo)準(zhǔn)搭建的公私法合作框架
第十一章 文化產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)管控的公私法合作
第十二章 醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)與公私法合作展望
結(jié)語 學(xué)術(shù)展望
參考文獻(xiàn)
后記
一、問題
二、現(xiàn)狀
三、思路
四、重構(gòu)
**章 從私人風(fēng)險(xiǎn)到公共風(fēng)險(xiǎn)之挑戰(zhàn)
一、從內(nèi)部性到外部性的風(fēng)險(xiǎn)異化及其法律意義
二、從單面性到雙面性的風(fēng)險(xiǎn)異化及其法律意義
三、風(fēng)險(xiǎn)可識別性之異化及其法律意義
四、風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的結(jié)構(gòu)變形及其法律意義
第二章 風(fēng)險(xiǎn)規(guī)制的部門法理論范式
一、大陸法系國家應(yīng)對公共風(fēng)險(xiǎn)之范式
二、部門法理論范式之下的中國風(fēng)險(xiǎn)立法
三、中國風(fēng)險(xiǎn)立法的“三足鼎立”格局
四、中國借鑒大陸法系立法時(shí)的遺留問題
五、部門法理論范式面臨的系統(tǒng)性挑戰(zhàn)
第三章 部門法壁壘及其結(jié)構(gòu)演化趨勢
一、根深蒂固的公私法／部門法壁壘
二、部門法壁壘引發(fā)的“各自為政”之弊
三、法律結(jié)構(gòu)演化中的“路徑依賴”
四、轉(zhuǎn)型與抗拒轉(zhuǎn)型力量交織中的法律進(jìn)化
五、中國未來風(fēng)險(xiǎn)立法之展望
第四章 公私法合作的法經(jīng)濟(jì)學(xué)原理
一、法律經(jīng)濟(jì)學(xué)視角下的統(tǒng)一分析框架
二、“三位一體”的風(fēng)險(xiǎn)控制工具體系
三、部門法“分”與“合”的雙重變奏
四、體系內(nèi)重建與體系外串聯(lián)的方案比較
五、部門法體系外串聯(lián)的立法技術(shù)
第五章 公私法合作的法社會學(xué)原理
一、社會結(jié)構(gòu)與法律結(jié)構(gòu)的交替演化規(guī)律
二、社會結(jié)構(gòu)塑造法律結(jié)構(gòu)的內(nèi)在邏輯
三、現(xiàn)代社會子系統(tǒng)的多元分化趨勢
四、現(xiàn)代社會子系統(tǒng)內(nèi)部的公私融合趨勢
五、拼盤式單行立法對部門法分立格局的沖擊
六、法律結(jié)構(gòu)與社會結(jié)構(gòu)的匹配性構(gòu)建
七、法律結(jié)構(gòu)的范式轉(zhuǎn)型意義
第六章 風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的立法結(jié)構(gòu)塑造
一、風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的獨(dú)特立法現(xiàn)象
……
第七章 風(fēng)險(xiǎn)立法的雙重體系構(gòu)建
第八章 食品風(fēng)險(xiǎn)的合作規(guī)制理念與制度
第九章 由食品安全標(biāo)準(zhǔn)搭建的公私法合作框架
第十章 由環(huán)境管制標(biāo)準(zhǔn)搭建的公私法合作框架
第十一章 文化產(chǎn)品風(fēng)險(xiǎn)管控的公私法合作
第十二章 醫(yī)療風(fēng)險(xiǎn)分擔(dān)與公私法合作展望
結(jié)語 學(xué)術(shù)展望
參考文獻(xiàn)
后記
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超越公私二分:風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的公私法合作理論 節(jié)選
學(xué)術(shù)研究的經(jīng)驗(yàn)表明，一切棘手的問題，往往會因?yàn)橛^察視角的轉(zhuǎn)換而出現(xiàn)新的轉(zhuǎn)機(jī)。就“三足鼎立”的風(fēng)險(xiǎn)立法而言，部門法劃分的理論范式限制了不同部門法之間的協(xié)調(diào)與合作，但若轉(zhuǎn)向法的功能主義視角來看，風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的侵權(quán)責(zé)任、刑罰、行政處罰和行政管制均可視為風(fēng)險(xiǎn)控制工具，其作用原理雖有差異，但價(jià)值目標(biāo)卻統(tǒng)一于風(fēng)險(xiǎn)*小化或者福利*大化的功利主義目標(biāo)，這使得不同部門法之間的協(xié)調(diào)成為可能，“三足鼎立”的風(fēng)險(xiǎn)立法也可因此被整合進(jìn)入統(tǒng)一的分析框架。與這一思路相吻合，法律經(jīng)濟(jì)學(xué)理論正是以功能主義視角和功利主義目標(biāo)來看待法律制度所扮演的社會角色，其理論雄心在于，以經(jīng)濟(jì)學(xué)上的“需求定理”，大一統(tǒng)地解釋非市場行為的需求規(guī)律，并以此來檢驗(yàn)實(shí)證法的制度設(shè)計(jì)是否符合這一規(guī)律，或者從規(guī)范層面提供更有效的制度設(shè)計(jì)方案。 作為法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的核心分析工具，經(jīng)濟(jì)學(xué)上的“需求定理”認(rèn)為：“在其他條件相同時(shí)，一種物品的價(jià)格上升，該物品需求量將會減少。”①這一定理*初被用于描述消費(fèi)品市場的需求和供給規(guī)律，但隨著法律經(jīng)濟(jì)學(xué)理論的興起，理論界開始運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)上的“需求定理”來解釋非市場行為（本書特指“風(fēng)險(xiǎn)行為”）的需求規(guī)律，這里的非市場行為包括但不限于環(huán)境、健康、安全等公共風(fēng)險(xiǎn)行為。法律經(jīng)濟(jì)學(xué)理論在近年來的快速發(fā)展顯示，將經(jīng)濟(jì)學(xué)上的“需求定理”擴(kuò)張適用于解釋非市場領(lǐng)域的現(xiàn)象，帶來了法學(xué)理論上的一次革命。 就風(fēng)險(xiǎn)控制問題而言，法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的“需求定理”提供了科學(xué)的思路，它可以預(yù)測法律責(zé)任制度對風(fēng)險(xiǎn)行為的影響。簡單來講，“法律制裁就像是價(jià)格，并假設(shè)人們對于制裁的反應(yīng)與對價(jià)格的反應(yīng)相同，人們通過減少消費(fèi)對較高的價(jià)格做出回應(yīng)。因此，人們對于較為嚴(yán)厲的法律制裁的反應(yīng)是從事更少的會被制裁的行為”①。根據(jù)這一原理，風(fēng)險(xiǎn)行為的“市場價(jià)格”實(shí)際上正是立法者為其設(shè)定的法律責(zé)任，當(dāng)預(yù)期法律責(zé)任加重，理性經(jīng)濟(jì)人對風(fēng)險(xiǎn)行為的需求量也將隨之減少，作為替代，行為人將選擇從事低風(fēng)險(xiǎn)的活動或者以風(fēng)險(xiǎn)更小的方式來實(shí)施行為，風(fēng)險(xiǎn)控制的目標(biāo)由此得以實(shí)現(xiàn)。反之，當(dāng)預(yù)期法律責(zé)任減輕，理性經(jīng)濟(jì)人將做出相反的決策，風(fēng)險(xiǎn)行為的數(shù)量及風(fēng)險(xiǎn)程度也將隨之增加。這是風(fēng)險(xiǎn)行為“需求定理”的核心要義，它完整描述了一個理性人如何對法律制度做出反應(yīng)。只有理解了理性人如何對法律制度做出反應(yīng)，理論上才可以解釋法律如何通過引導(dǎo)人的行為來控制風(fēng)險(xiǎn)，這是打破部門法壁壘、構(gòu)建統(tǒng)一分析框架的解釋論基礎(chǔ)。 根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)行為的“需求定理”，只有當(dāng)預(yù)期法律責(zé)任（責(zé)任數(shù)額乘以責(zé)任實(shí)現(xiàn)概率）等于風(fēng)險(xiǎn)行為的額外社會成本（即風(fēng)險(xiǎn)行為的社會總成本與總收益之間的差額）時(shí)，風(fēng)險(xiǎn)行為的外部成本才能夠?qū)崿F(xiàn)內(nèi)部化。此時(shí)，理性人才會主動采取防范措施，以實(shí)現(xiàn)風(fēng)險(xiǎn)的*小化。這需要立法者評估風(fēng)險(xiǎn)行為的額外社會成本與法律責(zé)任的實(shí)現(xiàn)概率，并據(jù)此推算立法上的責(zé)任大小（即額外社會成本除以責(zé)任的實(shí)現(xiàn)概率）。美國學(xué)者貝克爾為此設(shè)計(jì)了風(fēng)險(xiǎn)行為的社會總成本公式以及將損失降至*低的法律責(zé)任數(shù)額的公式，根據(jù)這一公式，立法者可以通過調(diào)整法律責(zé)任的數(shù)額來改變行為人的需求結(jié)構(gòu)，進(jìn)而將風(fēng)險(xiǎn)的總量及規(guī)模控制在社會可接受的*優(yōu)水平。①在該理論框架下，分屬不同部門法上的損害賠償、懲罰性賠償、罰款、罰金、沒收財(cái)產(chǎn)、沒收違法所得以及行政拘留和自由刑之間，除了量的差異，并無質(zhì)的區(qū)別，其為風(fēng)險(xiǎn)行為設(shè)定的“價(jià)格”可以加總處理。②至于法律程序上的差異，這將在責(zé)任實(shí)施成本和實(shí)現(xiàn)概率上加以體現(xiàn)。 至此，在法律責(zé)任層面，民法、行政法、刑法被納入統(tǒng)一的分析框架，它們只有以相互協(xié)調(diào)的方式，才能共同致力于維持一個社會*優(yōu)的預(yù)期法律責(zé)任。
超越公私二分:風(fēng)險(xiǎn)領(lǐng)域的公私法合作理論 作者簡介
宋亞輝，南京大學(xué)教授、博士生導(dǎo)師，教育部“********”青年學(xué)者（2020），南京大學(xué)華英學(xué)者。任南京大學(xué)經(jīng)濟(jì)法研究所所長，兼任中國經(jīng)濟(jì)法學(xué)研究會常務(wù)理事，主要研究市場規(guī)制法、公私法合作理論。
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