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“例”的法律史研究 版權信息
- ISBN：9787562094197
- 條形碼：9787562094197 ; 978-7-5620-9419-7
- 裝幀：一般膠版紙
- 冊數：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：>
“例”的法律史研究 內容簡介
本書共分四章。**章簡要介紹研究緣起、學界研究現狀、研究對象等內容 ; 第二章對“例”字進行考證 ; 第三章介紹歷代以“例”為名的法律形式 ; 第四章論述“例”對當代法制建設的影響。
“例”的法律史研究 目錄
總序
序
摘要
**章 緒論
**節 研究緣起與研究現狀
第二節 研究對象與主要內容
第三節 創新之處與研究方法
第二章 “例”的考證與“例”的前身
**節 “例”的考證
第二節 比附、比與決事比
第三節 廷行事
第四節 故事
第三章 歷代“例”的考證
**節 歷代“例”的具體表現
第二節 歷代“例”的產生原因
第三節 “例”的生命力與“省例”的出現
第四章 “例”對當代法制建設的影響
**節 傳統中國法的兩個問題
第二節 縝密的法律立法技術——以刑法領域為例
第三節 “例”在當代的影響
第四節 應對當代法律文件數量膨脹的措施——規范性法律文件的備案與審查
參考文獻
致謝
序
摘要
**章 緒論
**節 研究緣起與研究現狀
第二節 研究對象與主要內容
第三節 創新之處與研究方法
第二章 “例”的考證與“例”的前身
**節 “例”的考證
第二節 比附、比與決事比
第三節 廷行事
第四節 故事
第三章 歷代“例”的考證
**節 歷代“例”的具體表現
第二節 歷代“例”的產生原因
第三節 “例”的生命力與“省例”的出現
第四章 “例”對當代法制建設的影響
**節 傳統中國法的兩個問題
第二節 縝密的法律立法技術——以刑法領域為例
第三節 “例”在當代的影響
第四節 應對當代法律文件數量膨脹的措施——規范性法律文件的備案與審查
參考文獻
致謝
展開全部
“例”的法律史研究 節選
《“例”的法律史研究》： **，當各個部門法對特定社會關系還能調整的時候，刑法不宜出面，即當其他法律對某些行為尚未進行民事、行政調整之時，不能由刑法將尚未“違法”的行為直接“人罪”。 第二，當刑法對某類行為已有相關條文進行調整時，應當通過構成要件的解釋，將目標行為解釋納入相關構成要件。即面對新出現的社會行為，應當考慮用盡既有刑法資源，而不是一味增加刑法罪刑條款！ 【颓笆觥芭按齽游镒铩钡奶嶙h而言，我國目前尚缺乏《動物保護法》。虐待動物雖然遭到人們的指責，其肇事者的行為也屬殘忍之舉，但這并不違法。在不違法的情況下，直接將這種行為人罪，是難以令人接受的。我國存在《野生動物保護法》，目前受到保護的也只是野生動物。對于普通動物的保護，尚需人們道德素養的進一步提高，而且，隨著社會精神文明的普遍提升，《動物保護法》的出臺也許并不是奢望，進而由刑法考慮是否增設“虐待動物罪”也就水到渠成。不過，現實生活中發生的虐待動物事件并非一律無法予以刑法規制，例如，如果行為人的行為符合故意毀壞財物罪或破壞生產經營罪時，完全可以以此類犯罪追究刑事責任！ 【颓笆觥安恍⒆铩薄耙u警罪”的建議而言，相關當事人并未考慮到目前的刑法資源足以應對此兩種情形。一方面，“不孝罪”的本質就是遺棄，刑法已有遺棄罪的設置。一方面，無論行為人“襲警”是否在人民警察履行公務之際，妨害公務罪與故意傷害罪足以解決！ ∑鋵，民眾屢屢呼吁立法者增設新罪，是出于形象化思維。立法者不斷增設某些罪名，是欠缺對于諸多犯罪問題的“類型化”思考。 人們對于現實生活中出現的新情況、新問題，動輒呼吁刑法介入并增加新罪名的原因有二。**，我國歷史悠久的刑法文化。人們往往以為，自古至今刑法是*為主要的法律，運用刑法這個武器對丑惡社會現象進行打擊是理所應當的。人們閱讀的文學作品以及充斥熒屏的影視作品，也潛移默化地影響人們對于法律的直接觀感。甚至刑法學的一些研究者，也有一種思想誤區，即認為中國古代法律一直“以刑為主，諸法合體”。第二，普通民眾對于增設的新罪，往往根據行為的外在表象進行概括，而非把握其行為本質。即使對法律有所關注的人，也不一定能去除現象表面發現事件本質。因此，人們遇到某些丑惡社會現象作出以上兩種反應很正常。而且中國人善于運用形象化的思維方式。明清時期，刑事條例不斷增多，往往“因律生例”“因例生例”或者“因案生例”。除考慮封建服制等因素外，形象化思維也是一個重要原因。特別是存在比附這種技術，刑事條例數量的膨脹也在情理之中！ 〉，作為制定法律的立法者過于慣用形象化思維，動輒新增所謂“新型犯罪”，則是不可取的。德國法學家阿圖爾·考夫曼曾經指出對事物的本質思考屬類型思考，類型介于普遍與特殊中間，其以可比較可區別之事物為前提，有別于個別現象或者個別事物，而犯罪類型介于刑法理念與生活事實之中間點，立法活動的任務就是要描述各種犯罪類型，因此，《刑法》分則罪狀并非對具體犯罪定義的界定，而是對犯罪類型的描述。我國刑法的犯罪構成，其本質就是將具體案件中的相關因素進行類型化界定。而進行類型化界定之前，立法者應當對現實社會發生的形形色色案件，就侵害的法益（犯罪客體）、危害行為的特點、犯罪主體的身份、主觀罪過的區別以及有無目的動機．進行抽象、提煉、概括，將值得科處刑罰的因素納入刑法視野，進而形成不同類型的犯罪！ 缎谭ā沸抻喼H立法者對刑法與單行刑法與附屬刑法的整合，以及修訂施行的《刑法》本身存在的諸多缺陷，一方面令刑法學者思考今后刑法的修改模式，一方面讓法史同仁給予從歷史上律例關系角度的關注！ ”緯J為，刑法應當“凹凸有致”“厚此薄彼”，對社會危害較大而為立法者所重點關注的犯罪給予重點考量，對社會危害較小而立法者沒有特別關注的犯罪給予一般對待。有此思路，在犯罪的設置問題上，才會有刑法體系輕重緩急。我國當前需要建立的是“嚴而不厲”的刑法體系，而現實的情況卻是仍然處于“厲而不嚴”的階段和狀態。早在1980年代，儲槐植先生就曾指出刑法的主要傾向在于“厲而不嚴”。亦即，對于刑事犯罪的打擊不能一味靠重刑靠“嚴打”，反之，對于應當由刑法予以規制的問題，刑法需要做到未曾有所遺漏。同時需要注意，刑法具有謙抑性，對于某些不值得動用刑法資源進行調整的問題，應抑制刑法的過多干涉！ τ诜缸锏念愋突O置問題，大陸法系國家和地區的做法可資借鑒。例如，我國臺灣地區對于故意殺人的犯罪，分別設有普通故意殺人罪、殺害直系血親尊親屬罪、義憤殺人罪、生母殺嬰罪、教唆或者幫助自殺罪、受囑托或者得承諾的殺人罪等多種具體犯罪。故意殺人罪是古今中外統治者普遍重視的犯罪。將故意殺人區分為不同的犯罪的做法，有利于實現罪刑相應。又如，日本等大陸法系國家和地區的刑法普遍設有“強迫罪”（或稱“強制罪”“強要罪”），對于那些行為人強迫被害人從事某種行為的危害行為予以刑事制裁，而未對林林總總強迫型的犯罪，各立專條，不厭其煩地重復“施工”！ ∵@啟示我們，對于侵害重要法益的多發犯罪，宜分別立法，創制不同的罪刑條款；對于侵害次要法益的少發犯罪，宜統一立法規制，使之無所遺漏！ ∥覈谭ㄔ诖朔矫嫔杏泻艽笄啡。1997年《刑法》修訂之際，立法機關大量增設罪名，即是沒有注意犯罪類型化問題的表現。例如，《刑法》未規定強迫罪，卻規定大量具體的強迫型犯罪：強迫交易罪（第二百二十六條）、強迫職工勞動罪（第二百四十四條）、強迫賣血罪（第三百三十三條**款）、強迫他人吸毒罪（第三百五十三條第二款）、強迫賣淫罪（第三百五十八條）等。立法者始終未考慮增設或改設具有普遍涵攝功能的“強迫罪”以涵攝刑法未單獨規定但社會生活可能發生的其他強迫行為或取代上述數種強迫型犯罪。實際上，刑法設置“強迫罪”這類概括性較強的犯罪，有利于實現刑法的穩定性，有利于實現刑法的正義性。2011年春，《刑法修正案（八）》對強迫交易罪與強迫勞動罪進行修改，但是仍然沒有進行類型化思考，未增設“強迫罪”以統一各類強迫型犯罪，而僅僅是具體列舉或擴張該兩罪的強迫內容。同樣，2015年秋，《刑法修正案（九）》雖然對強迫賣淫罪有所改動，但遠未觸及犯罪類型化問題，其更是在虐待罪之外增設不免疊床架屋之嫌的虐待被監護、看護人罪（第二百六十條之一）！
“例”的法律史研究 作者簡介
馬鳳春，男，1977年生于山東濟南，法學博士，山東政法學院副教授。西北政法學院法學學士，中國人民大學法學碩士，中國人民大學法學博士。堅持“有教無類”的育人思想，秉承“述而不著”的治學觀念，主要研究方向為中國刑法學和中國刑法史，已在《南京社會科學》《政法論叢》和《法治研究》等期刊發表學術論文20余篇。
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