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中財(cái)法律評(píng)論(第12卷) 版權(quán)信息
- ISBN：9787521612400
- 條形碼：9787521612400 ; 978-7-5216-1240-0
- 裝幀：70g膠版紙
- 冊(cè)數(shù)：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：>
中財(cái)法律評(píng)論(第12卷) 本書特色
《中財(cái)法律評(píng)論（第十二卷）》系論文集，本卷分為法治變革軌跡、美國法制、司法前沿、各科專論、學(xué)界圖譜五大欄目，收錄來自中央財(cái)經(jīng)大學(xué)、中國人民大學(xué)、中國政法大學(xué)、英國倫敦大學(xué)等名校的作者以及來自*高人民檢察院等實(shí)務(wù)部門的作者的10余篇高水平理論文章，關(guān)注經(jīng)濟(jì)法、行政法、訴訟法、法理學(xué)等多領(lǐng)域?qū)W科的前沿問題，深入探討研究，兼具理論與實(shí)踐指導(dǎo)意義。
中財(cái)法律評(píng)論(第12卷) 內(nèi)容簡介
《中財(cái)法律評(píng)論（第十二卷）》系論文集，本卷分為法治變革軌跡、美國法制、司法前沿、各科專論、學(xué)界圖譜五大欄目，收錄來自中央財(cái)經(jīng)大學(xué)、中國人民大學(xué)、中國政法大學(xué)、英國倫敦大學(xué)等名校的作者以及來自很高人民檢察院等實(shí)務(wù)部門的作者的10余篇高水平理論文章，關(guān)注經(jīng)濟(jì)法、行政法、訴訟法、法理學(xué)等多領(lǐng)域?qū)W科的前沿問題，深入探討研究，兼具理論與實(shí)踐指導(dǎo)意義。本書既可以作為法學(xué)學(xué)術(shù)研究的資料書，又可以作為法律實(shí)務(wù)工作...
中財(cái)法律評(píng)論(第12卷) 目錄
法治變革軌跡
中國法律變遷的漸進(jìn)主義模式？/王鳳濤
改革視域下經(jīng)濟(jì)法內(nèi)涵之流變——以改革與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系為切入點(diǎn)/丁庭威
行政法學(xué)的回應(yīng)性變遷：一個(gè)類學(xué)術(shù)史的梳理/劉孟
美國法制
美國一級(jí)制裁的理論基礎(chǔ)與制度實(shí)踐/孟剛 王曄瓊
老派／新派言論規(guī)制/Jack M. Balkin著 敖海靜譯
司法前沿
論證券集團(tuán)訴訟補(bǔ)償功用的強(qiáng)化
——基于對(duì)美國證券集團(tuán)訴訟新近發(fā)展的反思/何玲瑜
“訴訟經(jīng)濟(jì)說”語境下交換給付判決的檢討與修正/張?zhí)K平
論認(rèn)罪認(rèn)罰案件中供述的限制性適用/豐怡凱
各科專論
人本法益觀及其指導(dǎo)下的行政犯之實(shí)質(zhì)解釋/崔志偉
婚姻家庭法的法源規(guī)制路徑/唐波濤
論后金融危機(jī)時(shí)代金融刑法的重構(gòu)及其法理/劉博涵
論關(guān)聯(lián)交易和關(guān)聯(lián)關(guān)系的體系調(diào)和與銜接適用
——以《公司法解釋（五）》第1條第1款為中心/寇楓陽
論波斯納的法律經(jīng)濟(jì)學(xué)方法論——從侵權(quán)法上責(zé)任規(guī)則的選擇切入/黃竹鋆
用人單位締約知情權(quán)“直接相關(guān)”標(biāo)準(zhǔn)的限制路徑/呂富生
學(xué)界圖譜
2019年核心期刊大數(shù)據(jù)、人工智能類科技法論文盤點(diǎn)分析/黃賀琪
展開全部
中財(cái)法律評(píng)論(第12卷) 節(jié)選
2019年4月28日，*高人民法院發(fā)布《關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（五）》[法釋〔2019〕7號(hào)，以下簡稱《公司法解釋（五）》]，該解釋共六條，旨在保護(hù)公司和中小股東權(quán)益，營造良好的經(jīng)商環(huán)境。《公司法解釋（五）》第1條第1款規(guī)定了關(guān)聯(lián)交易（ Related Transactions）抗辯無效的情形，即法院不支持僅以已經(jīng)履行披露交易信息和經(jīng)過股東（大）會(huì)同意等法定程序?yàn)橛傻目罐q，以此否定關(guān)聯(lián)交易人（ Related Party）履行信息披露義務(wù)及法定或章程所定程序同意的“違法性阻卻”效果。易言之，關(guān)聯(lián)交易人在與公司訂立合同或者交易時(shí)，僅告知了相關(guān)關(guān)聯(lián)交易的事實(shí)，并經(jīng)由股東（大）會(huì)等程序以符合法定或章程所定的有效決議條件通過，尚不足以使損害公司利益的關(guān)聯(lián)交易正當(dāng)化。據(jù)*高人民法院民二庭負(fù)責(zé)人所述，設(shè)置該條是鑒于實(shí)踐中存在關(guān)聯(lián)交易人利用在公司中的地位和影響，使法定程序虛置的現(xiàn)象，導(dǎo)致程序無法發(fā)揮事前的預(yù)防作用。該解釋與《公司法》相互配合，對(duì)于判定關(guān)聯(lián)交易的正當(dāng)性與否，維護(hù)正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易、規(guī)制不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易具有重要意義。《公司法解釋（五）》第1條第1款在很大程度上使已履行法定程序的關(guān)聯(lián)交易仍可落人不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易的輻射范圍內(nèi)，避免損害公司利益的不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易因程序合法而逃避規(guī)制。此外，該款在《公司法》第21條“利用關(guān)聯(lián)關(guān)系”“損害公司利益”的構(gòu)成要件基礎(chǔ)上，又強(qiáng)調(diào)了僅履行法定程序的關(guān)聯(lián)交易賠償責(zé)任的不可豁免性，反向彌補(bǔ)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)關(guān)系利用之認(rèn)定的要件缺失，增強(qiáng)不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易認(rèn)定的確定性及可行性，明確司法裁量基準(zhǔn)，對(duì)限制法官自由裁量權(quán)的行使、提高司法裁判的統(tǒng)一性頗有助益，助推新時(shí)代企業(yè)之發(fā)展。 一、問題的提出 《公司法解釋（五）》雖具有時(shí)代意義，但值得注意的是：**，據(jù)《公司法解釋（五）》第1條第1款所言，關(guān)聯(lián)交易損害公司利益，原告公司可以《公司法》第21條作為請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)，請(qǐng)求控股股東、實(shí)際控制人和“董監(jiān)高”賠償損失。《公司法》第21條旨在禁止利用關(guān)聯(lián)關(guān)系（ Association Relationship）損害公司利益的行為。應(yīng)當(dāng)注意到，司法解釋中的“關(guān)聯(lián)交易損害公司利益可依實(shí)體法中禁止利用關(guān)聯(lián)關(guān)系的規(guī)定來請(qǐng)求賠償。因此，厘定關(guān)聯(lián)交易與關(guān)聯(lián)關(guān)系的聯(lián)系、確定請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)的范圍與適用情形，避免法條沖突，成為《公同法解釋（五）》第1條第Ⅰ款適用的前提條件。 第二，《公司法解釋（五）》第1條第1款與《公司法》第21條的配合適用，也將因第21條與自我交易越權(quán)擔(dān)保等條款之間關(guān)系的疑竇，而產(chǎn)生適用上的困惑。準(zhǔn)此以言，《公司法解釋（五）》第1條第1款的適用繞不開其與《公司法》的體系聯(lián)系，應(yīng)在公司法體系內(nèi)厘清彼此之間的適用關(guān)系，避免在認(rèn)定不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易時(shí)顧此失彼。 第三，《公司法解釋（五）》第1條第Ⅰ款否定了履行法定程序在認(rèn)定不正當(dāng)關(guān)聯(lián)交易時(shí)的可豁免性，反向地為司法實(shí)踐中認(rèn)定關(guān)聯(lián)交易的正當(dāng)性與否提供了思路，但《公司法解釋（五）》第1條第1款和《公司法》第21條均未對(duì)關(guān)聯(lián)交易的正當(dāng)性進(jìn)行正向認(rèn)定。可見，《公司法解釋（五）》的規(guī)定雖為認(rèn)定關(guān)聯(lián)交易不正當(dāng)性的必要內(nèi)容，卻尚不充分，《公司法解釋（五）》第1條第1款雖細(xì)化了《公司法》第21條的適用，但并未使之完滿。 因此，如何正視對(duì)《公司法》第21條的解釋與適用問題的研究，以及如何協(xié)調(diào)《公司法解釋（五）》與《公司法》相關(guān)條文的關(guān)系，進(jìn)而使其在司法中全面、準(zhǔn)確地適用，是值得關(guān)注的問題。筆者將以《公司法解釋（五）》第1條第1款為切入點(diǎn)，結(jié)合其與《公司法》之關(guān)系，立足司法實(shí)踐，分析關(guān)聯(lián)交易正當(dāng)性與非正當(dāng)性的界限，為解釋適用《公司法解釋（五）》提供思路，以拋磚引玉。 關(guān)聯(lián)交易與關(guān)聯(lián)關(guān)系的關(guān)系厘定公司法解釋（五）》明定了損害公司利益的關(guān)聯(lián)交易的賠償責(zé)任，而未沿用《公司法》第21條規(guī)定的損害公司利益的關(guān)聯(lián)關(guān)系的表述。從文義上看，《公司法解釋（五）》未采用“關(guān)聯(lián)關(guān)系”一詞，而將“關(guān)聯(lián)交易”作為規(guī)制對(duì)象，表明二者之間具有差異性。因此，厘清二者的關(guān)系成為《公司法解釋（五）》第1條與《公司法》第21條銜接適用的前提。 （一）主體身份：關(guān)聯(lián)關(guān)系 1.關(guān)聯(lián)關(guān)系的實(shí)定法規(guī)定不周延1997年財(cái)政部出臺(tái)了部門規(guī)章《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則—關(guān)聯(lián)方關(guān)系及其交易的披露》（以下簡稱1997年《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》），在附件一第5條中明確列舉了五項(xiàng)“關(guān)聯(lián)方關(guān)系”的類型，包括控制關(guān)系、合營關(guān)系、聯(lián)營關(guān)系和家庭關(guān)系（第4項(xiàng)、第5項(xiàng)）四類。附件二及2000年財(cái)政部會(huì)計(jì)司對(duì)適用疑難問題進(jìn)行的解答，均明確要求認(rèn)定關(guān)聯(lián)方關(guān)系時(shí)應(yīng)“重實(shí)質(zhì)，輕形式”。此時(shí)關(guān)聯(lián)方關(guān)系中的“關(guān)聯(lián)方”并未明確，而是以四類關(guān)系確定關(guān)聯(lián)方，凡具有上述關(guān)系，即為關(guān)聯(lián)方關(guān)系。質(zhì)言之，用關(guān)聯(lián)關(guān)系來解釋關(guān)聯(lián)方關(guān)系，解釋中心、重點(diǎn)和難點(diǎn)皆落腳于關(guān)聯(lián)關(guān)系，采“關(guān)聯(lián)方關(guān)系”之用語實(shí)為不恰當(dāng)、不精確。 財(cái)政部于2006年發(fā)布《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則第36號(hào)——一關(guān)聯(lián)方披露》（以下簡稱2006年《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》），取代前述1997年《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》。但僅在第2條對(duì)關(guān)聯(lián)方關(guān)系之披露義務(wù)作了規(guī)定，其后并未對(duì)其進(jìn)行解釋，只采用“關(guān)聯(lián)方”一詞，并沿襲2000年財(cái)政部認(rèn)定關(guān)聯(lián)方關(guān)系“重實(shí)質(zhì)，輕形式”的精神在界定關(guān)聯(lián)方時(shí)注重其對(duì)交易的控制力和重大影響的判斷。財(cái)政部通過解釋關(guān)聯(lián)方間接明確關(guān)聯(lián)方關(guān)系意義的方式并未“牽住牛鼻子”，而是“按下葫蘆浮起瓢借鑒財(cái)政部1997年《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的立法經(jīng)驗(yàn)及實(shí)踐，吸收學(xué)界的理論解讀與批評(píng)，2005年修訂的《公司法》新增“禁止關(guān)聯(lián)行為”作為“總則”第21條，并在“附則”中新增第217條“本法所涉相關(guān)用語的含義”，對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系用語之內(nèi)涵加以明確。《公司法》作為法律，是作為部門規(guī)章的《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》的上位法，且前者適用范圍不僅包括企業(yè)會(huì)計(jì)領(lǐng)域，還貫穿于公司設(shè)立、運(yùn)行和終止的全過程。《公司法》對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系規(guī)制缺位的情況不再，依據(jù)《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》認(rèn)定關(guān)聯(lián)行為的時(shí)代一去不復(fù)返，關(guān)聯(lián)關(guān)系取代了關(guān)聯(lián)方關(guān)系。新修正的2018年《公司法》第216條第4項(xiàng)一直沿用2005年《公司法》的表述，與2006年《企業(yè)會(huì)計(jì)準(zhǔn)則》相比，現(xiàn)行《公司法》摒棄關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定，以控股股東、實(shí)際控制人和“董監(jiān)高”代之，并以關(guān)聯(lián)關(guān)系為中心界定損害公司利益的行為。實(shí)定法雖對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系之內(nèi)涵加以界定，但該界定并未消除對(duì)關(guān)聯(lián)關(guān)系認(rèn)定之困惑，主體是否只含控股股東、實(shí)際控制人和“董監(jiān)高”三類而導(dǎo)致范圍過窄？這引發(fā)了解釋與適用上的疑問。
中財(cái)法律評(píng)論(第12卷) 作者簡介
本書主辦單位中央財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院肇端于上個(gè)世紀(jì)80年代初設(shè)立的經(jīng)濟(jì)法教研室，1995年建系，2004年建院。在國務(wù)院學(xué)位委員會(huì)2007-2009年全國法學(xué)一級(jí)學(xué)科整體水平評(píng)估中，學(xué)院位居全國第19名，是國內(nèi)發(fā)展最快的法學(xué)院之一。法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)、管理學(xué)構(gòu)成了中央財(cái)經(jīng)大學(xué)的三大主體學(xué)科。本卷作者既有博士后，也有律師和公司法務(wù)，以及來自北大、人大、華東政法及中財(cái)法學(xué)院的諸多研究生。
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