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建設(shè)工程糾紛案件疑難法律問題及案例精析 版權(quán)信息
- ISBN：9787521625240
- 條形碼：9787521625240 ; 978-7-5216-2524-0
- 裝幀：70g膠版紙
- 冊數(shù)：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：>
建設(shè)工程糾紛案件疑難法律問題及案例精析 本書特色
基于建設(shè)工程領(lǐng)域辦案實踐，精選典型判例，根據(jù)民法典、全新建設(shè)工程施工合同司法解釋規(guī)定點評法律適用疑難要點
建設(shè)工程糾紛案件疑難法律問題及案例精析 內(nèi)容簡介
2021年1月1日《中華人民共和國民法典》施行，特別是《優(yōu)選人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋（一）》也于2021年1月1日施行，同時廢除了優(yōu)選院以前關(guān)于建設(shè)工程合同的所有司法解釋，以上法律以及司法解釋對建設(shè)工程糾紛案件的法律問題做了一定的修改，之前關(guān)于建設(shè)工程糾紛案件法律實務(wù)的書籍的時效價值就有所欠缺。為此，筆者依據(jù)《民法典》及近期新司法解釋的規(guī)定，對建設(shè)工程糾紛案件的有關(guān)疑難法律問題進行了梳理，對有爭議的前沿法律問題進行了分析和探討，并精心選擇了優(yōu)選人民法院以及不錯人民法院的典型案件進行解析。本書既有法律理論上的分析，也具有建設(shè)工程糾紛案件司法實踐的參考意義。
建設(shè)工程糾紛案件疑難法律問題及案例精析 目錄
**章 建設(shè)工程招標投標疑難法律問題
一、通過招標投標程序訂立建設(shè)工程合同的成立時間問題
案例1.1 招標投標建設(shè)工程合同的成立時間
——新疆某資源公司與某油田公司建設(shè)工程設(shè)計合同糾紛案
二、招標人或中標人悔標的民事法律責(zé)任
案例1.2 招標人悔標違約賠償責(zé)任的認定
——鋁業(yè)公司與廈門某公司建設(shè)工程合同糾紛案
三、建設(shè)工程黑白合同的認定及適用問題
案例1.3 如何認定雙方實際履行的合同
——福建某建設(shè)公司與泉州某房產(chǎn)公司建設(shè)工程施工合同
糾紛案
第二章 建設(shè)工程合同效力及法律后果疑難問題
一、建設(shè)工程合同無效的具體情形
案例2.1 非必須招標建設(shè)工程簽訂數(shù)份合同效力的認定
——某建筑公司與北海某房產(chǎn)公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
二、無效建設(shè)工程合同效力補正的情形
案例2.2 發(fā)包人“能夠辦理建設(shè)工程規(guī)劃許可審批手續(xù)而未辦理”
舉證責(zé)任如何承擔
——防城港某房產(chǎn)公司與廣西某建筑公司建設(shè)工程施工合同
糾紛案
三、建設(shè)工程合同無效的法律后果
案例2.3 建設(shè)工程合同無效責(zé)任的認定和損失賠償?shù)拇_定
——江蘇某建設(shè)公司與大慶某房產(chǎn)公司建設(shè)工程施工合同
糾紛案
第三章 建設(shè)工程發(fā)包與承包疑難法律問題
一、建設(shè)工程支解發(fā)包問題
案例3.1 支解發(fā)包如何認定
——青建公司與合龍置業(yè)公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
二、建設(shè)工程內(nèi)部承包、轉(zhuǎn)包和掛靠的認定和法律責(zé)任問題
案例3.2 內(nèi)部承包與掛靠的區(qū)分
——黃某與A公司、B公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
三、實際施工人的認定和法律責(zé)任問題
案例3.3 實際施工人如何認定
——貴州某建設(shè)公司與某酒店公司建設(shè)工程合同糾紛案
四、建設(shè)工程勞務(wù)分包法律問題
案例3.4 不具備用工主體資格的組織或自然人招用的建筑工人因公
傷亡的賠償責(zé)任
——徐州某建設(shè)公司與許某、魏某工傷保險待遇糾紛案
第四章 建設(shè)工程質(zhì)量與維修疑難法律問題
一、建設(shè)工程質(zhì)量責(zé)任承擔主體和承擔方式
案例4.1 發(fā)包人和承包人對建設(shè)工程質(zhì)量混合過錯責(zé)任的認定
——經(jīng)貿(mào)公司與房屋建筑公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
二、建設(shè)工程竣工驗收合格后，發(fā)包人能否以建設(shè)工程質(zhì)量抗辯承包人
工程款請求權(quán)的問題
三、建設(shè)工程質(zhì)量缺陷保修責(zé)任承擔的一般規(guī)則
四、建設(shè)工程保修期滿后，承包人是否仍承擔工程質(zhì)量缺陷責(zé)任
案例4.2 建設(shè)工程保修期滿后承包人的工程質(zhì)量瑕疵擔保責(zé)任
——北京某投資公司與中國某建筑公司建設(shè)工程施工合同
仲裁案
五、關(guān)于建設(shè)工程質(zhì)量缺陷的舉證責(zé)任問題
六、兩種特殊情形下的建設(shè)工程質(zhì)量保修責(zé)任認定問題
案例4.3 發(fā)包人擅自占用建設(shè)工程后工程質(zhì)量的責(zé)任承擔
——三建公司與A置業(yè)公司、B置業(yè)公司建設(shè)工程施工
合同糾紛案
第五章 建設(shè)工程工期疑難法律問題
一、建設(shè)工程開工日期和竣工日期的認定
案例5.1 建設(shè)工程開工日期和竣工日期的認定
——冶建公司與嘉峪關(guān)某地產(chǎn)公司建設(shè)工程施工合同糾紛案
二、建設(shè)工程工期延誤的原因和責(zé)任
案例5.2 建設(shè)工程工期延誤原因和責(zé)任的認定
——貴州某置業(yè)公司與重慶某建設(shè)公司建設(shè)工程施工合同
糾紛案
三、工期索賠舉證責(zé)任和索賠范圍
案例5.3 工期延期承包人停窩工損失索賠的認定
——福建某建設(shè)公司與貴州某房產(chǎn)公司建設(shè)工程施工合同
糾紛案
案例5.4 承包人未在合同約定期限內(nèi)申請工期順延的后果
——江陰某房地公司與東陽某建筑公司建設(shè)工程施工合同
糾紛案
第六章 建筑領(lǐng)域表見代理疑難法律問題
一、建筑企業(yè)項目經(jīng)理及其工作人員表見代理的認定
案例6.1 建筑領(lǐng)域表見代理的認定
……
展開全部
建設(shè)工程糾紛案件疑難法律問題及案例精析 節(jié)選
自 序 2021年1月1日《民法典》[1]施行，同日施行的還有《*高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋(一)》(以下簡稱《建設(shè)工程施工合同司法解釋(一)》)，同時廢除了*高人民法院此前關(guān)于建設(shè)工程施工合同的所有司法解釋。這標志著建設(shè)工程施工合同糾紛案件的法律適用問題進入一個新的階段，《民法典》和《建設(shè)工程施工合同司法解釋(一)》既對建設(shè)工程領(lǐng)域的法律適用問題進行了系統(tǒng)總結(jié)，又有所創(chuàng)新。 借此良機，筆者再次對建設(shè)工程領(lǐng)域的法律法規(guī)系統(tǒng)地進行了學(xué)習(xí)和研究，并對自己十多年來從事建設(shè)工程領(lǐng)域法律服務(wù)的實務(wù)經(jīng)驗和教訓(xùn)進行回顧和反思。建設(shè)工程領(lǐng)域的法律實踐經(jīng)過幾代法律人，尤其是建設(shè)工程專業(yè)法律人的不斷探索，已逐漸成熟，并日益發(fā)展為一個專業(yè)的法律領(lǐng)域。建設(shè)工程領(lǐng)域的法律思維初見端倪，部分法律爭議問題也已有定論，但是實踐仍在不斷發(fā)展，新的問題也還在不斷出現(xiàn)。 筆者將多年學(xué)習(xí)與辦案的心得體會和實務(wù)經(jīng)驗進行梳理和總結(jié)，形成這部著作。本書不想面面俱到地介紹建設(shè)工程領(lǐng)域的法律適用問題，而是抓住時下實務(wù)中關(guān)注度較高的疑難法律問題做些分析，兼顧整個建設(shè)工程領(lǐng)域法律體系的系統(tǒng)性。既然是疑難、有爭議的法律適用問題，自然是百家爭鳴，各有主張，因而，作者的觀點也不免偏頗甚或錯誤。好在筆者精心選擇了*高人民法院和部分高級人民法院的典型判例作為探討分析的例證，增加幾分可信度，對于相關(guān)問題的厘清是較為權(quán)威的佐證。需要說明的是，本書所收錄案例均來源于裁判文書網(wǎng)等專業(yè)網(wǎng)站。為了更簡潔、明了地釋明相關(guān)法律問題，便于讀者閱讀，也為了更好地保護案件當事人的信息，我們對收錄的案例均進行了改編，包括對當事人的情況以及與本書想說明的主要法律問題無關(guān)的情節(jié)均作了簡化處理。 真誠地希望本書能給從事建設(shè)工程領(lǐng)域的法律人帶去一定的啟發(fā)，同時也能作為與資深建設(shè)工程專業(yè)法律人商榷的媒介，從而對有志于從事建設(shè)工程領(lǐng)域法律研究和司法實務(wù)的新人們起到拋磚引玉的效果。 是為序！ 2021年6月于莊勝 一、通過招標投標程序訂立建設(shè)工程合同的成立時間問題 通過招標投標程序簽訂建設(shè)工程合同的，建設(shè)工程合同是在中標通知書發(fā)出時成立，抑或在中標通知書到達中標人時成立，還是在招標人和中標人簽訂建設(shè)工程合同書時成立？由于法律沒有明確的規(guī)定，在建設(shè)工程司法實踐中仍存在爭議。 筆者認為，通過招標投標程序訂立建設(shè)工程合同的，建設(shè)工程合同的成立時間是中標通知書到達中標人之日。具體闡述如下： (一)依據(jù)《民法典》的規(guī)定，采用合同書形式訂立的建設(shè)工程合同應(yīng)自雙方當事人在合同書上均簽名、蓋章或者按指印時合同成立，對于通過招標投標程序訂立建設(shè)工程合同的，合同成立時間并不明確 對于合同成立的時間，《民法典》第四百八十三條規(guī)定：“承諾生效時合同成立，但是法律另有規(guī)定或者當事人另有約定的除外。”對于承諾生效的時間，《民法典》第四百八十四條、**百三十七條規(guī)定，以通知方式作出的承諾，到達相對人時生效，采用到達生效主義。按照通說，中標通知書的法律性質(zhì)屬于承諾。因而以中標通知書方式作出的承諾，應(yīng)在到達中標人時生效。所以，依據(jù)《民法典》的規(guī)定，通過招標投標法律程序簽訂建設(shè)工程合同，應(yīng)自中標通知書到達中標人時承諾生效，同時建設(shè)工程合同成立。但是，《民法典》第四百八十三條有但書的規(guī)定，如果其他法律有特別規(guī)定，應(yīng)該適用特別規(guī)定。 《民法典》第四百九十條規(guī)定：“當事人采用合同書形式訂立合同的，自當事人均簽名、蓋章或者按指印時合同成立……”《民法典》第七百八十九條規(guī)定：“建設(shè)工程合同應(yīng)當采用書面形式。”依據(jù)以上兩條規(guī)定，建設(shè)工程合同只有當事人在書面的合同書上簽名、蓋章或者按手印時才成立。《民法典》第四百八十三條和第四百九十條規(guī)定的內(nèi)容應(yīng)理解為一般和特殊的關(guān)系，第四百八十三條是對所有合同成立時間的一般規(guī)定，而第四百九十條是對采用合同書形式訂立合同成立時間的特殊規(guī)定。建設(shè)工程合同作為一種書面合同書形式，依據(jù)《民法典》第四百九十條的規(guī)定，應(yīng)該自當事人在建設(shè)工程合同書簽名、蓋章或者按手印時成立。 《民法典》第四百九十條是對所有建設(shè)工程合同成立時間的規(guī)定，尤其是對沒有經(jīng)過招標投標程序訂立的建設(shè)工程合同而言，當事人簽名、蓋章或者按手印時建設(shè)工程合同成立，自然沒有任何問題。但是對于當事人通過招標投標程序訂立建設(shè)工程合同的，是否適用本條，可能存在不同的理解，其成立時間在法律上尚不明確。 (二)《招標投標法》對招標投標建設(shè)工程合同成立時間的規(guī)定也不明確 《招標投標法》第四十五條第二款規(guī)定：“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后，招標人改變中標結(jié)果的，或者中標人放棄中標項目的，應(yīng)當依法承擔法律責(zé)任。”對于該法律責(zé)任的性質(zhì)，存在不同的解讀，大多數(shù)人傾向于認為屬于締約過失責(zé)任，因為此時建設(shè)工程合同尚未成立，任何一方悔標的，屬于在訂立合同過程中存在違背誠實信用原則的行為，應(yīng)該對另一方在訂立合同過程中的損失進行賠償。也有人認為屬于違約賠償責(zé)任，解讀為違約賠償責(zé)任的前提條件是中標通知書發(fā)出后，建設(shè)工程合同已經(jīng)成立，否則違約責(zé)任就沒有存在的條件。而如何解讀中標通知書發(fā)出后建設(shè)工程合同已經(jīng)成立，顯然缺乏理論支持。因為根據(jù)承諾生效到達主義的立法規(guī)定，中標通知書在發(fā)出時還沒有到達中標人，承諾還沒有生效；承諾未生效，建設(shè)工程合同就不可能成立。 《招標投標法》第四十六條**款規(guī)定：“招標人和中標人應(yīng)當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi)，按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。”第五十九條規(guī)定：“招標人與中標人不按照招標文件和中標人的投標文件訂立合同的，或者招標人、中標人訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的協(xié)議的，責(zé)令改正；可以處中標項目金額千分之五以上千分之十以下的罰款。”通過招標投標程序簽訂建設(shè)工程合同的，法律規(guī)定除招標人要發(fā)出中標通知書外，招標人和中標人還要簽訂書面合同。不簽訂書面合同的，根據(jù)《招標投標法》第五十九條的規(guī)定將受到行政處罰。 從對《招標投標法》第四十六條、第五十九條作體系化的解釋來看，《招標投標法》對建設(shè)工程合同的成立時間還是傾向于雙方簽訂書面合同時，但是并不明確。因為，如果中標通知書發(fā)出時或者中標人收到中標通知書時建設(shè)工程合同成立，那么再訂立書面合同的必要性就會大打折扣。如果沒有簽訂書面合同的必要性，那么法律也沒有必要對不簽訂書面合同的行為進行懲罰。 《招標投標法》雖然強制要求招標人和中標人簽訂書面的合同，但是就是否只有簽訂書面的合同，建設(shè)工程合同才成立的問題，并沒有明確。而根據(jù)我國法律部門的分類，《招標投標法》屬于經(jīng)濟法部門，經(jīng)濟法既有私法的性質(zhì)，規(guī)定民事主體相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；也含有公法的內(nèi)容，規(guī)定國家行政機關(guān)對經(jīng)濟活動的行政監(jiān)管。而《招標投標法》更傾向于行政機關(guān)對招標投標的監(jiān)管，所以強制招標人和中標人簽訂書面的建設(shè)工程合同顯然是為了行政監(jiān)管的需求，而不是對民事合同成立時間的規(guī)定。 (三)*高人民法院主張招標文件、投標文件、中標通知書可作為工程價款結(jié)算依據(jù)，即具有合同的性質(zhì)，而不是在簽訂書面合同時建設(shè)工程合同才成立 《建設(shè)工程施工合同司法解釋(一)》第二十二條規(guī)定：“當事人簽訂的建設(shè)工程施工合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致，一方當事人請求將招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)的，人民法院應(yīng)予支持。” 依據(jù)該條規(guī)定，如果招標人和中標人在中標通知書發(fā)出后簽訂的建設(shè)工程合同與招標文件、投標文件、中標通知書載明的工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價款不一致的，應(yīng)該以招標文件、投標文件、中標通知書作為結(jié)算工程價款的依據(jù)，當事人簽訂的建設(shè)工程合同書不能作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。既然能夠作為當事人結(jié)算工程價款的依據(jù)，說明招標文件、投標文件、中標通知書已經(jīng)產(chǎn)生法律約束力，當事人之間的合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)成立，否則，就不能作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。 *高人民法院明確了招標文件、投標文件、中標通知書的法律效力，明確肯定了招標文件、投標文件、中標通知書能夠成為工程價款結(jié)算的法律依據(jù)。但是，對于招標文件、投標文件、中標通知書是何時在當事人之間成立建設(shè)工程合同，是在中標通知書發(fā)出時，還是在中標通知書到達中標人時，*高人民法院也沒有給出明確的答案。 (四)中標通知書到達中標人時當事人之間建設(shè)工程合同成立，招標文件、投標文件和中標通知書構(gòu)成建設(shè)工程合同 筆者根據(jù)法律法規(guī)及司法解釋，結(jié)合建設(shè)工程招標投標的實際情形，認為招標文件、投標文件和中標通知書在招標人和中標人之間成立合同，且應(yīng)在中標通知書到達中標人時合同成立，對當事人具有合同約束力，當事人此后悔標不簽訂書面合同，或者不按照招標文件和投標文件簽訂書面合同的，均構(gòu)成違約行為，應(yīng)承擔違約責(zé)任，而不是締約過失責(zé)任。 1．招標文件、投標文件和中標通知書已經(jīng)完全具備建設(shè)工程合同的所有內(nèi)容，能在招標人和中標人之間成立合同 建設(shè)工程招標投標符合《民法典》關(guān)于合同通過要約、承諾方式成立的基本理論和成立的過程。但是建設(shè)工程招標投標與其他普通合同要約承諾成立的過程還不完全一樣，招標文件和投標文件均具有很詳細的合同內(nèi)容。招標文件在理論和實踐上一般被認為屬于要約邀請，但是招標文件不是一般的要約邀請，其招標的內(nèi)容非常詳細，對建設(shè)工程的規(guī)模、質(zhì)量標準、建設(shè)工期、*高限價和違約責(zé)任等建設(shè)工程合同的實質(zhì)性條款都有明確詳細的約定，并且附有建設(shè)工程合同文本，中標人和招標人要按照所附的合同文本簽訂建設(shè)工程合同，投標人如果對該合同文本有異議，應(yīng)該在投標之前提出疑問，中標后原則上不得再提出異議，尤其是對合同的實質(zhì)性內(nèi)容不得提出異議，不得修改。所以在招標文件發(fā)出后，建設(shè)工程合同內(nèi)容實際上已經(jīng)基本具備。 投標文件在理論和實踐上一般被認為是要約，但是投標文件的要約內(nèi)容完全根據(jù)招標文件作出，而且投標文件必須完全響應(yīng)招標文件中的實質(zhì)性內(nèi)容，主要是對建設(shè)工程價款、建設(shè)工程工期和建設(shè)工程質(zhì)量標準等作出響應(yīng)。如果不響應(yīng)，或者不完全響應(yīng)，招標人就會否決投標人的投標文件。 所以招標文件和投標文件結(jié)合在一起，就構(gòu)成了建設(shè)工程合同的完整內(nèi)容，中標通知書不過是招標人發(fā)出承諾的方式，是承諾的外在表現(xiàn)形式。在招標人確定中標人時，雙方關(guān)于建設(shè)工程合同的內(nèi)容已經(jīng)完全確定，不得修改，法律也不允許修改。否則，如果招標人和投標人在中標后還能允許修改招標文件或投標文件的話，尤其是投標文件，招標的程序就沒有存在的實質(zhì)意義，對于其他的投標人也是不公平的，招標公開、公平和公正的法律價值也就蕩然無存了，招標的法律制度將形同虛設(shè)。這也就是*高人民法院為什么規(guī)定在當事人簽訂的建設(shè)工程書面合同和招標文件、投標文件發(fā)生沖突時，應(yīng)該以招標文件、投標文件確定雙方的權(quán)利義務(wù)，尤其是作為合同工程價款的結(jié)算依據(jù)。 2．招標文件、投標文件和中標通知書成立合同的時間應(yīng)該是中標通知書到達中標人時 **，中標通知書發(fā)出時，雖產(chǎn)生法律約束力，但產(chǎn)生的不是建設(shè)工程合同成立的民事法律約束力，而是行政監(jiān)管的法律約束力。 《招標投標法》第四十五條第二款規(guī)定：“中標通知書對招標人和中標人具有法律效力。中標通知書發(fā)出后，招標人改變中標結(jié)果的，或者中標人放棄中標項目的，應(yīng)當依法承擔法律責(zé)任。”《招標投標法》規(guī)定中標通知書發(fā)出后就產(chǎn)生法律約束力，一方悔標的，要承擔法律責(zé)任。這里對中標通知書發(fā)生法律效力采用的是發(fā)信主義，而不是到達主義。但是這里的法律效力不應(yīng)理解為合同成立的法律效力，而應(yīng)理解為行政監(jiān)管上的法律效力。因為《招標投標法》屬于經(jīng)濟法，而不是民事法律，所以《招標投標法》是從行政管理的角度規(guī)范招標投標行為，中標通知書發(fā)出后，對雙方產(chǎn)生行政管理的法律約束力，如果一方違反，要承擔行政處罰的法律后果。而對于雙方民事上的法律效力，《招標投標法》沒有作出規(guī)定，也不屬于其規(guī)定的范圍，應(yīng)該由民事法律進行規(guī)范。 所以應(yīng)正確理解《招標投標法》第四十五條規(guī)定的法律責(zé)任的性質(zhì)。正如上文分析，在理論和實踐上一般認為屬于締約過失責(zé)任，而不是合同違約責(zé)任，因為此時建設(shè)工程合同尚未成立。其實，從民事法律角度理解，其是對任何一方在中標通知書發(fā)出后悔標可能給另一方造成的損失如何承擔民事賠償責(zé)任的規(guī)定。這里的法律責(zé)任也是一種行政法律責(zé)任。《招標投標法實施條例》第七十三條規(guī)定：“依法必須進行招標的項目的招標人有下列情形之一的，由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，可以處中標項目金額10‰以下的罰款；給他人造成損失的，依法承擔賠償責(zé)任；對單位直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員依法給予處分：……(三)中標通知書發(fā)出后無正當理由改變中標結(jié)果；(四)無正當理由不與中標人訂立合同……”第七十四條規(guī)定：“中標人無正當理由不與招標人訂立合同，在簽訂合同時向招標人提出附加條件，或者不按照招標文件要求提交履約保證金的，取消其中標資格，投標保證金不予退還。對依法必須進行招標的項目的中標人，由有關(guān)行政監(jiān)督部門責(zé)令改正，可以處中標項目金額10‰以下的罰款。”這兩條規(guī)定了違反《招標投標法》第四十五條的行政處罰責(zé)任。 因而，《招標投標法》第四十五條規(guī)定中標通知書發(fā)出時產(chǎn)生了法律約束力，但并不是在招標人和投標人之間成立合同的法律約束力，此時建設(shè)工程合同尚未成立。 第二，中標通知書到達中標人時，招標文件、投標文件和中標通知書在招標人和中標人之間成立建設(shè)工程合同。 根據(jù)《民法典》的規(guī)定，我國對承諾生效采取的是到達主義，即承諾到達要約人時生效，對要約人產(chǎn)生法律約束力。通過招標投標程序訂立建設(shè)工程合同符合要約承諾的基本立法理論，所以建設(shè)工程合同也應(yīng)在承諾生效時成立。中標通知書作為承諾的形式，在其到達要約人即中標人時生效，建設(shè)工程合同成立。 招標文件、投標文件和中標通知書已經(jīng)具備建設(shè)工程合同的核心內(nèi)容，如建設(shè)工程規(guī)模、質(zhì)量標準、建設(shè)工期、工程價款、違約責(zé)任和爭議解決等合同內(nèi)容。招標人和中標人再簽訂的建設(shè)工程合同也不得與招標文件、投標文件和中標通知書的內(nèi)容相違背。因而在中標通知書到達中標人時，建設(shè)工程合同內(nèi)容已經(jīng)確定且不得修改，建設(shè)工程合同當然成立。 如果認定中標通知書發(fā)出時承諾生效，建設(shè)工程合同成立，采用發(fā)信主義，就會與《民法典》規(guī)定的承諾到達主義基本立法理論相沖突，對我國民事法律的基本理論基礎(chǔ)構(gòu)成損害。 [1]為便于表述，本書中所有法律文件名稱中起始的“中華人民共和國”均予以省略。
建設(shè)工程糾紛案件疑難法律問題及案例精析 作者簡介
孔令昌律師，畢業(yè)于北京大學(xué)法學(xué)院，研究生學(xué)歷，法律碩士；北京市鑫諾律師事務(wù)所合伙人，2021年1月被北京市律師協(xié)會評為建筑房地產(chǎn)領(lǐng)域?qū)I(yè)律師。擅長專業(yè)范圍為建設(shè)工程、房地產(chǎn)、基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)領(lǐng)域的重大民商事爭議、行政訴訟、刑事辯護和合規(guī)管理等業(yè)務(wù)。代理過三百余件建設(shè)工程房地產(chǎn)爭議糾紛案件和百余件工程建設(shè)全過程法律顧問專項服務(wù)。
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