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強制執行的理論與司法實務研究 版權信息
- ISBN：9787521612974
- 條形碼：9787521612974 ; 978-7-5216-1297-4
- 裝幀：70g膠版紙
- 冊數：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：>
強制執行的理論與司法實務研究 本書特色
對強制執行的基礎理論、立法研討、司法實踐、交叉研究進行探討
強制執行的理論與司法實務研究 內容簡介
2019年11月10日，由中國行為法學會司法分會與天津大學法學院聯合主辦的第五屆“中國司法論壇”在南京舉行。該書則是此次論壇的精選論文集。本書圍繞“強制執行的立法理論與實務研討”這一主題進行研究，該書重視強制執行程序的規范化與現代化的研究，注重總結我國強制執行程序的問題與經驗，著力研討強制執行程序的理論與實務。該書分為“強制執行基礎理論”“強制執行立法研討”“ 強制執行司法實踐”“強制執行交叉研究”四編。該書匯集法官、檢察官、高校教師的文章，精選之后結集成書。
強制執行的理論與司法實務研究 目錄
**編 強制執行基礎理論
對執行查人控物改革的路徑探析（芮銘珍 王亞明） 003
執行異議之訴中的證明責任
——以《執行異議和復議規定》第28條為線索的法教義學分析（陸亞東） 017
“執行制度內耗”問題研究
——以人民法院與通信企業在調查取證權中的沖突為例展開（莊緒龍） 029
關于申請執行時效制度的思考及完善建議（史小峰） 047
限制高消費的制度嬗變與法理辨析（宋春龍） 054
無財產可供執行案件退出機制的反思
——畸高的終本率及其治理（趙大偉） 066
民事執行懸賞制度公權化研究（李 蔚） 078
共有財產執行中申請人代位析產訴訟的法理依據與程序構造（熊中文 黃莉花） 090
“切實解決執行難”背景下執行公信力建設的分析與應對（于 翔 劉 婧 周 楊）102
第二編 強制執行立法研討
債權人選擇執行連帶共同保證人的立法建議（劉紅兵 許 明 鄧光揚）115
許可執行之訴本土化的可行性研究（韓小龍）124
何以法院主辦民事執行
——對《強制執行法》基礎性問題的回應（林金詠） 134
建立網絡司法拍賣的風險識別與管理
——以拍賣輔助機構盡職調查為視角（賈秋生 孟祥磊 湯 洋） 149
個人破產訴訟服務中心的構建研究
——機構改革背景下化解執行難的進路探索（貢 政 高 巖） 161
解碼申請人安全困局與《強制執行法》中申請人保護制度令階化
（李松海 李雨昂 趙 青） 177
論環境民事公益訴訟執行程序的專門化（朱 瑩 李樂齊） 194
第三編 強制執行司法實踐
論民事執行程序中稅收債權的性質及實現（張 悅） 213
西部地區涉基層政府等特殊被執行主體民事強制執行案件“執行難”問題研究（顧 勛）223
關于執行指揮中心實體化運行的實證調研分析（吳興區人民法院課題組） 233
執行案件繁簡分流機制研究
——以執行指揮中心實體化運行為視角（趙瑞東）246
迎難而上：人身安全保護令執行難之破解
——以受害人利益保護為中心（李 碩） 259
“智慧法院”背景下失信懲戒的困境和出路
——以法院“失信彩鈴”為基本視角的實證研究（劉清林） 270
思辨與完善：不能或不宜變現財產的強制管理制度探究
——以實踐中三則典型案例引發的思考（張久新 劉永利） 283
民事執行中執行依據的可執行性問題研究
——以2018年廣東、江蘇、河北三省“駁回執行申請”案件數據分析為基礎
（劉 鶴） 291
大數據思維下分段集約執行機制之完善（張新榮） 306
侵權抑或合法：關于首張“限駕令”問題的研究
——兼論我國民事間接強制執行制度（張 奇） 315
第四編 強制執行交叉研究
二元結構下刑事裁判涉財部分執行程序的弊端及其改造（張革聯 曹瓊瓊） 331
試論執行壓力的機制性疏解
——從執行工作關鍵性問題和常態化機制瓶頸加以檢視（夏 敏 沙永春） 341
沖突與協調：在有限公司股權強制執行中對股東優先購買權的保護
（楊 鵬 沙永春） 356
認繳出資責任加速到期在執行程序中的實現
——以《變更、追加規定》第17條的擴張解釋為視角（黃水根） 367
追加一人公司股東為被執行人的程序反思與完善
——以對《變更、追加當事人若干規定》第20條的適用為核心（魯躍晗） 381
執行程序中抵銷規則的審視與完善
——以兼顧案外人合法利益保護為視角（張凱華） 392
對剝奪政治權利執行現狀及對策分析
——從四川省綿竹市剝奪政治權利執行現狀說起（楊小林 董 申 許洪強） 404
第五屆“中國司法論壇”理論研討會綜述（中國行為法學會司法分會秘書處匯總） 413
展開全部
強制執行的理論與司法實務研究 節選
我國亟待加快強制執行立法（代序） 中國行為法學會司法分會 *高人民法院甫一實現“用兩到三年時間基本解決執行難問題”的初步目標，再度邁向“切實解決執行難”與“深化執行改革健全解決執行難長效機制”的遠大征程。在中央全面依法治國委員會“加強綜合治理從源頭切實解決執行難問題”的督促之下，圍繞執行難問題制訂綜合性解決方案迫在眉睫，對*高人民法院受托起草“強制執行法草案”提出了新的要求。*近，中國行為法學會司法分會與天津大學法學院聯合主辦的“第五屆中國司法論壇”，對解決執行難的重大問題進行了深入研討，提出了解決的方案思路。 一、強制執行立法的瓶頸障礙 強制執行立法是一項綜合性、系統性的重大法律工程，離不開理論與實踐的輔助與支撐。若理論尚未成熟，執行立法難有制度理性；若實踐沒有探索，執行立法將缺有效經驗。然而，我國強制執行制度在發展歷程中正遭受理論、實踐與立法三方面瓶頸，給強制執行立法進程設下了多層“路障”。 （一）執行理論支撐不足 我國學界日益擺脫“重審輕執”的窠臼，逐步加強對執行權屬、執行機關、執行當事人、執行力范圍、執行標的確定等的基礎理論研究。但相關研究盲點和理論分歧，依然較為明顯。前者如，對執行程序的證明責任分配少有研究，歷次草案也鮮有列明，學界多關注執行程序的形式審查與實質審查之別，而忽略執行證明與執行審查之間的密切關聯，反映出單純憑據執行機關視角、輕視民事主體立場的片面性。后者如，執行權屬性一直存在司法權與行政權的定性之爭，該理論爭議既已波及審執分離的改革、執行機構的設置，也會影響執行程序的運行、執行措施的安排。但理論爭議趨向復雜而難有共識，進一步加劇了執行立法的不確定性。 （二）執行實踐操作不一 我國民事執行在長期實踐中已經取得執行和解、財產調查、終本執行等試點成果，且及時以司法解釋或指導性意見的形式將其上升為明確規范。但是，目前的強制執行法案或司法解釋仍有尚未規定的事項，有待實踐經驗的積累與總結。例如，民事裁判主文不明以致無法執行的情形應當如何救濟，在我國執行實務中存在混亂不同的措施，如不予受理或駁回申請、審判法官解釋、執行人員調解或者當事人申請再審、另行起訴等。再如，執行機關與當事人、利害關系人之間經常存在利益沖突，有時執行機關過度強勢以致社會矛盾激化，有時執行機關畏縮不前以致裁判權利無法實現，因“執行亂”引起的實踐不一有惡化“執行難”的傾向。 （三）執行立法舉步維艱 自1998年強制執行法**次列入立法規劃，2000年*高人民法院組成起草小組，先后起草至少七稿草案，立法進程漫長持久。在此期間，我國既取得了立執分立和裁執分立、統一執行管理體制、設立執行局與執行指揮中心、執行權運行機制與執行方式方法改革等顯著成績，但也存在諸多障礙沒有掃清。例如，在執行救濟程序方面，執行異議是否適合作為執行異議之訴的前置程序、債務人異議之訴應否設置以及如何設置，不僅會決定當事人和利害關系人的利益保護程度，而且也會影響到執行機構的內部分權與運行方式。再如，在執行的人員組成方面，新修訂的《法官法》《人民法院組織法》刪去了有關執行員的職業身份與法律地位的規定，目前執行員的選任與審判法官的選任呈現趨同化，這直接影響到執行隊伍的建設與執行工作的開展。 二、強制執行立法與理論實踐的結合 理論的缺失與實踐的不足已經嚴重影響執行立法的進展，為加快強制執行法的出臺與實施，我國應當盡力彌合和消除執行立法與理論實踐的隔閡，具體應從以下方向促使理論與實踐緊密圍繞執行立法。 （一）理論研究應當結合執行立法 完善的理論基礎是實現科學立法的前提，為促進理論與立法之間的良性互動，執行理論研究應當注重緊密結合執行立法方案，避免出現封閉性、誤導性、空白化、內卷化等問題。例如，目前學界有關執行權屬的研究就可能缺乏實踐針對性，有將執行權屬研究與執行機構設置簡單掛鉤的傾向，依據執行權屬而不考慮其他社會現實因素，提出的權力分配與機構設置有脫離國情之嫌。依據我國當前的執行體制與執行機構建設，審執分離的內分模式要更加契合司法權控制之下的執行現實要求。為進一步強化理論與立法的結合，*高人民法院可以積極引導、暢通渠道，繼續開展學者研修計劃、執行研究課題等多元化的立法理論合作研究。 （二）司法實踐應當服務執行立法 我國執行實踐中“執行難”與“執行亂”的痼疾，主要表現為“內因”的消極執行、選擇執行、執行不廉等，以及“外因”的拖延執行、規避執行、抗拒執行與消極協助、拒不協助、非法干預等。對此，各地執行機關已經在執行模式、執行體制、執行管理、財產處置等領域，積極開展試點與探索實踐，但*終應當為執行立法積累有益經驗。因此，今后執行實踐的重心應當指向執行立法可能存在的空白或模糊之處，試點方案的選擇、試點工作的開展、試點模式的總結均應緊密圍繞執行立法的切實需求。例如，為豐富執行法草案中的科技執行原則，執行機關應當在執行指揮中心建設、網絡查控、網絡拍賣、線上評估、電子送達、執行流程記錄等領域，加強信息化建設的工作試點安排與正反兩面總結。 （三）執行立法應當健全體制機制 依據黨的十九屆四中全會通過的《中共中央關于堅持和完善中國特色社會主義制度、推進國家治理體系和治理能力現代化若干重大問題的決定》，完善立法體制機制應當堅持“科學立法、民主立法、依法立法”。據此，執行立法應當注重體系結構的科學性，包括體例框架、制度體系、規范體系等的完整與合理，吸收域外法系既有成果與突出中國特色法律體系兩相并舉；執行立法應當把握黨委領導、人大主導、政府依托、各方參與的工作格局，充分調動各方資源參與立法的起草與研討，在黨委組織與集體智慧之下實現立法的民主性；執行立法應當符合憲法的精神與相關部門法的規范，注重解決不同部門因法律法規之間的矛盾沖突所制造的“內耗式執行難”問題，協調強制執行法與憲法、民事訴訟法、公司法、破產法、電信條例等法律條文在理解和適用上的差異。 三、強制執行立法的建立健全 執行難源頭治理的關鍵在于法律制度上的頂層設計，執行工作強制性、規范化與信息化的實現亟待加速推進強制執行的正式立法。在理論與實踐的推動下，我國強制執行立法應當在“宏觀—中觀—微觀”的多維層次上建立和健全。 （一）建立宏觀體制，統轄執行大局 執行難不僅屬于一項司法治理問題，同時也與社會、經濟和意識直接聯系。若要從源頭治理執行難，必須先以良法保障善治，即以執行立法為開端推進國家治理體系和治理能力現代化。具體應注意的是，在立法目的上，起草組織應當避免部門視野的局限性，不能因過度方便法院的執行而忽視規范性目的；在調整范圍上，強制執行立法目前主要圍繞民事訴訟領域，但也要統合刑事訴訟以及行政訴訟的強制執行；在立法構造上，無論如何安排執行程序與執行措施、執行法與其他部門法的關系，都應當注意執行內外的文本協調與體系統一；在基本原則上，民事執行法應當在執行當事人的主體地位、執行措施的尺度范圍、執行程序的有效運行上，為分則具體條文提供指導方向。 （二）健全中觀制度，充實執行框架 中國特色執行制度體系應當符合執行程序的特點與執行工作的要求，為強制執行法律規范體系提供堅實的框架。據此，強制執行的基本制度構建應當包括財產報告制度、對物許可執行之訴制度、執行救濟制度、變價程序制度、聯合信用懲戒制度、妨礙執行的刑事處罰制度、督查問責制度等。相應構建的配套制度應當包括個人破產制度、執行風險提示制度、守信激勵與信用恢復制度、執行調查令制度、執行檢察監督案件通報制度、執行宣傳聯席會議制度等。尤其是執行的信息化能為執行基本制度的運行提供技術支持。例如，江蘇法院執行指揮中心實體化運行的“854模式”，就有效地建立起集約化、信息化的長效執行工作機制。與此同時，執行立法應當尊重商事、家事等案件執行的特殊性，建立相應的特殊執行制度。 （三）明確微觀內容，細化執行工作 強制執行法的具體內容主要包括“誰來執行、依據什么、執行什么、如何執行、怎樣救濟”五個方面。關于執行主體，應當合理確定管轄法院以實現執行的經濟與效率，可由執行裁判庭統合實體審判權與執行裁決權，執行隊伍警務化改革以增強執行力度。關于執行依據，應當加強對執行依據主文不明的識別與排除，提供法官釋明、訴的合并、執行力理論等配套機制，強化對附有期限、條件或對待給付義務的執行依據的審查。關于執行內容，應當合理確定夫妻共同債務等特殊情形下被執行人的追加與變更，重點規范行為請求權、不作為請求權等的執行。關于執行方式，執行程序的開始、進行與終結應當強化法院的職權主動性與保障當事人的參與機會，重點規范網絡執行、間接執行、信用懲戒機制、市場化執行等執行措施。關于執行救濟，為合理均衡申請人債權與被執行人、案外人合法權益，應當繼續完善執行異議、執行復議、執行異議之訴、執行監督、司法救助等救濟機制。 結 語 制定一部現代化的強制執行法是建設中國特色社會主義法治體系的重要一環，是邁向中國特色社會主義法治道路的關鍵一步。就全局而言，強制執行立法是堅持和完善中國特色社會主義制度、推進國家治理體系和治理能力現代化、發揮社會主義制度顯著優勢、落實不忘初心牢記使命、維護社會主義法治極大權威性的實際需要。就個體來看，強制執行立法關系每一個公民的法律權益能否終局實現，切實影響公民在社會經濟生活的預期與風險，真正構成了司法正義的*后一道防線。因此，加快強制執行立法，正當其時，恰逢其會。 2019年12月16日 （執筆人：孫佑海：天津大學法學院教授；曹建軍：天津大學法學院教師）
強制執行的理論與司法實務研究 作者簡介
主編簡介： 孫佑海：男，1954年7月生，現任天津大學法學院院長、教授、博導，中國綠色發展研究院執行院長。兼任國家環境咨詢委員會委員，國務院參事室當代綠色經濟中心顧問，中國環境資源法學研究會副會長。最高人民法院司法研究中心學術委員會副主任，中國環境科學學會常務理事，天津市法官檢察官遴選委員會主任委員。
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