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刑法推理方法研究
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刑法推理方法研究 版權(quán)信息
- ISBN：9787308057080
- 條形碼：9787308057080 ; 978-7-308-05708-0
- 裝幀：暫無
- 冊數(shù)：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：
刑法推理方法研究 本書特色
刑法方法論是隨著我國刑法學(xué)理論研究的深入而拓展的一個學(xué)術(shù)領(lǐng)域，它
對于刑法學(xué)的知識更新具有重要意義。研究刑事司法中刑法適用的：推理方法’
即刑法推理方法研究，在學(xué)科分類上就屬于刑法方法論的范疇。刑法推理方二法
研究注重對刑事司法思維方法的研究，它擺脫傳統(tǒng)刑法學(xué)局限于對法條進(jìn)行靜二
態(tài)的規(guī)范分析和概念注釋的研究范式，轉(zhuǎn)而研究刑事司法中法官適用刑法的具
體推理方法和技術(shù)，研究刑事司法中規(guī)范與事實的動態(tài)結(jié)合過程。本書初步分
析了演繹、歸納、類比、、辯證等推理方法在刑法適用中的具體運用和它們各自
的作用與局限，揭示刑法推理中邏輯、直覺與價值判斷之間的關(guān)系，以及刑事
程序?qū)π谭ㄍ评矸椒ㄟ\用的外在制約，以謀求刑事司法客觀性的達(dá)成路徑。 …
刑法推理方法研究 節(jié)選
nbsp; 序
中國正處于社會巨變和法制轉(zhuǎn)型的關(guān)鍵期，對置身其中的法律人
來說，其面臨的機(jī)遇和挑戰(zhàn)是前所未有的。一方面，轉(zhuǎn)型中國以眾多
本土問題的形式，提供了學(xué)術(shù)和制度創(chuàng)新的各種契機(jī)；另一方面，現(xiàn)有
法律秩序和法律理論作為西方的學(xué)習(xí)者和追隨者，卻無力解釋和解決
一些必須面對的中國式問題。就此觀之，我們實處于一個“*好和*
糟的時代”。
當(dāng)下以法律移植為特征的大規(guī)模形式法制建設(shè)，需要理論研究在
理念、制度和技術(shù)等諸方面及時跟進(jìn)、適度超前。既要研究現(xiàn)代法律
體系的構(gòu)成和運作，也要研究諸多“之所以然”的問題，以求在固有傳
統(tǒng)與舶來品之間探詢一種妥當(dāng)?shù)募藿樱@取一種合理的平衡，乃至實
現(xiàn)適度的超越，避免落入“只有制度皮囊，而無價值骨血”的陷阱。這
既是國家各級研究院、學(xué)術(shù)社團(tuán)的任務(wù)，也是研究型大學(xué)要面對的課
題；既是老一代法律理論工作者的學(xué)術(shù)使命，更是新一代法律學(xué)人的
時代擔(dān)當(dāng)。
梁任公曾言，少年智則國智，少年富則國富，少年強(qiáng)則國強(qiáng)，少年
獨立則國獨立，少年自由則國自由，少年進(jìn)步則國進(jìn)步，少年勝于歐洲
則國勝于歐洲，少年雄于地球則國雄于地球。秉持“求是厚德，明法致
公”的院訓(xùn)，追求“專業(yè)典范，社會公義”的教育理想，守候“返回法的形
而下”的學(xué)術(shù)旨趣，浙江大學(xué)光華法學(xué)院特推出了一套由法學(xué)新銳創(chuàng)
作的作品，冠名為“光華法學(xué)博士文叢”，以扶持學(xué)術(shù)，獎掖新人。歷史
表明法學(xué)的盛衰與政治的治亂息息相關(guān)：法學(xué)興盛，政治才有可能興
盛；法學(xué)衰敗，則政治必然衰敗。我們希望本叢書能持續(xù)成為高層次
學(xué)術(shù)新著的展示窗口和成長園地，直至迎來法學(xué)的真正繁榮和法治的
全面昌盛。
編 者
· 戊子年新春于錢江畔月輪山
第三章刑法推理之類比方法
一般認(rèn)為，類比推理是判例法國家法律適用的基本思維方法，法官通過
類比推理把對判例的解決方案轉(zhuǎn)化為解決新案件的方案；而在制定法國家，
類比推理僅是填補(bǔ)法律漏洞的一種方法，法官通過類比推理把法律已有的
規(guī)定適用于法律沒有規(guī)定的案件。按照這種普遍觀點，對刑法而言，由于罪
刑法定原則禁止法官填補(bǔ)法律漏洞，類比推理就應(yīng)當(dāng)是被禁止使用的方法。
但是，心理學(xué)的研究成果卻證明，類比的沖動是心理的各種非模式化中樞過
程的一個主要特征，類比是人類思維的一個基本特征。①類比推理是人類認(rèn)
知的核心。②類比推理是人類與生俱來的思維能力，人類的任何認(rèn)識活動，
都離不開類比推理，它是人類認(rèn)識客觀事物的基本思維方法。據(jù)此，刑事裁
判作為一種以刑法規(guī)范為視角的指向案件事實的認(rèn)識活動，應(yīng)該同樣不可
能抗拒人類基本思維規(guī)律而不使用類比推理的思維方法。
本章將通過對刑法適用過程的真實描述揭示出，在刑法適用中，類比推
理的方法發(fā)揮了相當(dāng)重要的作用，類比推理揭示了刑法適用的內(nèi)在機(jī)制。
在制定法的適用中，類比方法的運用具有普遍性。此外，本章還要回答以下
問題：類比推理和我國法學(xué)中的“類推”是什么關(guān)系?在刑法適用中進(jìn)行類
比推理是否違反罪刑法定原則?在刑法適用中該如何進(jìn)行類比推理?對于
刑法適用而言，類比推理方法存在什么樣的問題?等等。
**節(jié) 類比推理的運行規(guī)則與司法運用
一、類比推理的運行規(guī)則
在邏輯學(xué)中，“類比推理是從特殊到特殊的推理方法”，也被稱為類
推②，是指根據(jù)兩個或兩類對象在某些屬性相同或相似，從而推知它們的另
一個屬性也相同或相似的推理。兩個或兩類對象某些屬性相同或相似，是
運用類比推理得出結(jié)論的依據(jù)，亦即類比推理的前提；確認(rèn)未知的另一個屬
性也相同或相似，是在此基礎(chǔ)上通過推理得出的結(jié)論。若以“A”、“B”表示類
比的兩個或兩類對象，以“a”、“b”、“c”等表示相同或相似的屬性，則類比推理
可用公式表示為：
A具有性質(zhì)a、b、c、d；
B具有性質(zhì)a、b、c；
B也具有性質(zhì)d。
在上例中，A是被類比的對象，邏輯學(xué)稱之為類比物或類比原型；B是需
要認(rèn)識的對象，稱為認(rèn)識模型。類比推理就是在類比物與需認(rèn)識的對象之
間進(jìn)行的一種推理活動，這種推理活動通過類比物與需認(rèn)識對象之間的類
比，而獲得對需認(rèn)識對象的知識，這就是類比推理的本質(zhì)特征。
在實際思維中，類比推理的運用還可以表現(xiàn)為這樣的情形，即類比時所
依據(jù)的事例不是某一個過去經(jīng)驗過的事例，而是情形基本相似的一系列過
去經(jīng)驗過的事例。比如，當(dāng)一個人**次乘汽車時有暈車反應(yīng)，第二次、第
三次以至更多次也都有暈車反應(yīng)，在此基礎(chǔ)上他自然就會推測：下次乘汽車
時還會出現(xiàn)暈車反應(yīng)。這種形式的類比推理，從它推理的根據(jù)來看，仍然是
類比原型與需認(rèn)識的對象之間某些屬性的相同或相似，只不過據(jù)以類比的
不是單一的，而是數(shù)個相似的原型。判例法國家司法中所使用的類比推理
即屬此類。為了保證推理結(jié)論具有相當(dāng)?shù)恼f服力，判例法國家的法官一般
都會把需要處理的案件與以往一系列相似案件進(jìn)行類比，以盡可能多的案
例來論證其對該案件處理結(jié)果的正當(dāng)性。這種形式的類比推理雖然以類比
原型與需認(rèn)識的對象之間的類比為起點和基礎(chǔ)，但從具體的思維過程來看，
其實包含了歸納一演繹的推理過程：推理者先從一系列類比原型中歸納出
一個全稱命題，如在上例中可以歸納出“我每次乘汽車都會有暈車反應(yīng)”，然
后再將這個全稱命題通過演繹的方法適用于需認(rèn)識的對象，得出“我下次乘
汽車還會出現(xiàn)暈車反應(yīng)”的結(jié)論。
作為一種思維方法，“類比推理被用于人類生活的眾多領(lǐng)域”①。無論是
在日常生活中，還是在科學(xué)研究、文藝創(chuàng)作和法律活動中，類比推理都在其
中發(fā)揮了重要的作用。如果一個小孩從樹上掉下來摔痛了腿，那么另一個
小孩就會想，要是掉下來的是自己，那么也會摔痛腿的。當(dāng)我們不小心把草
莓汁撒在白色桌布上時，我們會試著放些鹽上去，因為我們知道鹽能去掉白
色桌布上的紅酒，而紅酒和草莓汁很相像。殺雞給猴看的威懾原理也是基
于類比推理。如果物體可以在紐約的上空自由下落，那么物體也可以在北
京的上空自由下落。科學(xué)史上的許多重要理論、發(fā)現(xiàn)和發(fā)明，都是應(yīng)用類比
推理取得的認(rèn)識成果。例如，惠更斯提出光的波動說，就是與水波、聲波類
比而受到的啟發(fā)；英國醫(yī)生詹納發(fā)現(xiàn)“種牛痘”可以預(yù)防天花，就是由于受到
擠牛奶的女工感染了牛痘而不患天花的啟迪。20世紀(jì)50年代，米勒通過類
比推理，做了這樣一個實驗：他模擬地球的原始環(huán)境，在一個密閉的容器中，
加進(jìn)氫、氧、碳等元素和甲烷、火，配制成了海登所提出的“原始湯液”，又模
擬了原始大氣的高溫多雨、雷電頻繁的氣候條件，在容器中合成苷氨酸、甲
氨酸等氨基酸。在人類活動中運用類比推理的例子可謂舉不勝舉。運用類
比推理可以預(yù)料未來、從事解釋活動、乃至革新知識結(jié)構(gòu)，也可以影響公眾
輿論、調(diào)動人的情感或者迎合消費者的心理。②
刑法推理方法研究 作者簡介
p>作者簡介
沈琪，男，1976年生，浙江嘉興人。畢業(yè)
于中國政法大學(xué)，先后獲文學(xué)學(xué)士學(xué)位(2000)、
法學(xué)碩士學(xué)位(2003)、法學(xué)博士學(xué)位(2006)；
2006-2008年在浙江大學(xué)經(jīng)濟(jì)學(xué)院理論經(jīng)濟(jì)學(xué)
博士后流動站，從事理論經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后研究。現(xiàn)
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