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中國法域外適用的理論構造 版權信息
- ISBN：9787522707907
- 條形碼：9787522707907 ; 978-7-5227-0790-7
- 裝幀：一般膠版紙
- 冊數：暫無
- 重量：暫無
- 所屬分類：>
中國法域外適用的理論構造 內容簡介
中國法域外適用是習近平法治思想的有機組成部分，是“統籌推進國內法治和涉外法治”的題中之意?！ 吨袊ㄓ蛲膺m用的理論構造》從系統分析域外司法裁判對于中國法的主動引用與需求來源入手，回顧檢視美國法域外適用與域外管轄的歷史發展、司法標準、限制要素，深刻反思國內法域外適用所引發的國際爭議，剖析總結國際法上克制美國長臂管轄的反措施依據，全面梳理加拿大、歐盟等國家和地區阻斷、反制美國法域外適用和開展主動制裁的比較經驗，以期為中國法域外適用的理論構造與體系構建貢獻微薄之力。
中國法域外適用的理論構造 目錄
導言
**編 中國法域外適用及其影響力的實證分析
**章 中國法在美加兩國普通法中的適用現狀與影響力
一 涉及中國法適用的美加兩國普通法判例統計
二 中國法與儒家傳統文化域外影響力的對比
三 中國法與其他國家法律域外影響力的對比
四 適用中國法的需求來源
第二章 美加兩國普通法對于中國法的誤讀與成因解析
一 美加兩國普通法對于中國法的誤讀
二 美加兩國普通法誤讀中國法的主要成因
第二編 美國法域外適用與域外管轄
第三章 美國國內法域外適用的域外管轄基礎
一 域外管轄的概念界定與基本分類
二 超越屬地管轄的域外管轄類型
三 域外管轄的認定沖突
四 域外管轄的合法性
第四章 美國法域外適用與域外管轄的擴張檢視
一 以國際關系為要的謹慎控制階段
二 保留國際關注的松綁興起階段
三 無視國際關系的濫用階段
四 無視國際關系的退讓階段
五 無視國際關系的恣意擴張階段
第五章 美國域外立法管轄及其限定
一 憲法維度的界定與限制
二 成文法解釋的界定與限制
三 沖突規范的界定與限制
第六章 美國域外司法管轄
一 憲法定位
二 影響因素
第七章 美國法域外適用的司法限制：反域外適用推定
一 美國反域外適用推定的發展歷史
二 美國反域外適用推定的適用標準
三 美國反域外適用推定的司法演變與內在缺陷
四 美國反域外適用推定的適用難點
第八章 美國法域外適用的司法限制補充要素
一 國際禮讓
二 合理性解釋
三 尊重行政機關意見原則
第九章 衡平法域外適用
……
第三編 美國法域外適用的國際爭議與反措施
第四編 反外國法域外適用的國際實踐
第五編 中國法域外適用的法理意蘊與體系構建
后記
**編 中國法域外適用及其影響力的實證分析
**章 中國法在美加兩國普通法中的適用現狀與影響力
一 涉及中國法適用的美加兩國普通法判例統計
二 中國法與儒家傳統文化域外影響力的對比
三 中國法與其他國家法律域外影響力的對比
四 適用中國法的需求來源
第二章 美加兩國普通法對于中國法的誤讀與成因解析
一 美加兩國普通法對于中國法的誤讀
二 美加兩國普通法誤讀中國法的主要成因
第二編 美國法域外適用與域外管轄
第三章 美國國內法域外適用的域外管轄基礎
一 域外管轄的概念界定與基本分類
二 超越屬地管轄的域外管轄類型
三 域外管轄的認定沖突
四 域外管轄的合法性
第四章 美國法域外適用與域外管轄的擴張檢視
一 以國際關系為要的謹慎控制階段
二 保留國際關注的松綁興起階段
三 無視國際關系的濫用階段
四 無視國際關系的退讓階段
五 無視國際關系的恣意擴張階段
第五章 美國域外立法管轄及其限定
一 憲法維度的界定與限制
二 成文法解釋的界定與限制
三 沖突規范的界定與限制
第六章 美國域外司法管轄
一 憲法定位
二 影響因素
第七章 美國法域外適用的司法限制：反域外適用推定
一 美國反域外適用推定的發展歷史
二 美國反域外適用推定的適用標準
三 美國反域外適用推定的司法演變與內在缺陷
四 美國反域外適用推定的適用難點
第八章 美國法域外適用的司法限制補充要素
一 國際禮讓
二 合理性解釋
三 尊重行政機關意見原則
第九章 衡平法域外適用
……
第三編 美國法域外適用的國際爭議與反措施
第四編 反外國法域外適用的國際實踐
第五編 中國法域外適用的法理意蘊與體系構建
后記
展開全部
中國法域外適用的理論構造 節選
《中國法域外適用的理論構造》： 2.保護管轄的利益相關性不足 保護管轄是指一國針對管轄領域外危害本國基本利益的行為所實施的管轄權。由于危害本國利益這一標準過于抽象，各國尤其是大國針對域外行為實施管轄時，經常援引國內關于保護國家利益的規定作為依據。但是，保護管轄無法為美國次級制裁提供合法性證成。主要原因在于：**，一國保護管轄的對象不包括本國的外交政策及相關利益。正如國際法院在“尼加拉瓜訴美國案”(Nicaragua v. United States）中指出，一國在主張保護管轄時，必須證明其他國家主體對其安全等基本利益所造成的具體危害；美國不能僅僅以遭受侵害作為全部支撐事由。第二，危害本國利益指向直接危及國家安全等利益的現實威脅，并不包括將來發生的、不確定的現實危害，因而保護管轄無法為阻止不特定的第三方與被制裁方之間的經濟往來提供任何合法性證成。其三，若第三方與被制裁方所開展的是一般民事交易，則不存在對美國安全的威脅或利益的損害，自然缺乏保護管轄、效果原則的管轄權依據?？傊?，美國次級制裁遠遠無法滿足保護管轄的*低要求。從客觀實際而言，任何主張古巴對美國國家安全構成重大威脅的觀點都是牽強附會的。就伊朗問題而言，國際原子能機構（IAEA）證明伊朗核活動仍控制在2015年與世界大國達成的伊核協議（JCPOA）的限制范圍內，并未有新的證據證明伊朗對于美國國家利益的直接威脅，但美國仍然退出伊朗核問題全面協議并重新啟動對伊制裁?！ ?.屬人管轄的不當擴張 主動屬人管轄（又稱積極國籍原則）是指一國有權對處于其他國家境內的本國國民行使管轄權。即本國人在外國傷害本國利益，不論行為發生于外國何處，均可對其行使管轄權。美國對于美國永久居民（仍然是外國國籍）、美國公司在國外的分支機構、被美國人控制的外國企業等主張管轄權，顯然違背了主動屬人管轄的原意。同樣，對于原產美國商品的管轄，更是突破了主動屬人管轄中“人”的范圍，而主張“商品”的美國屬性，在國際法上完全站不住腳?！ ”粍訉偃斯茌牐ㄓ址Q消極屬人原則），是指國家針對外國人在國外實施的危害本國國民利益的行為主張管轄權，不論該行為發生于域外何處。美國次級制裁中并未涉及對于美國人的傷害行為抑或后果，被動屬人管轄同樣無法為其提供合法性證成?！ ?.普遍管轄的標準未達 普遍管轄權是國家針對嚴重國際犯罪的管轄權，只有極其嚴重的國際罪行，如海盜罪、滅絕種族罪、販賣人口或麻醉品等，才屬于普遍管轄權的管轄范圍。由于這些罪行往往發生在一國管轄領域外，國家行使普遍管轄權本身就會產生域外效力。但美國次級制裁并未提供證據表明被禁止的經貿往來涉及上述國際社會普遍接受的嚴重罪行?！ ?.“屬地+屬人”管轄的范疇偏差 學界普遍指責美國濫用了國際法上的管轄權原則，而次級制裁正是美國管轄權域外擴展的結果之一。對此，美國學界嘗試提出“屬地+屬人（terrinational jurisdiction）為基礎的”次級管轄概念，從而為次級制裁的合法性提供辯護。所謂“屬地+屬人為基礎的”次級管轄，是指次級制裁并非以單獨一種管轄方式為基礎，也并非脫離管轄接連點而存在。以“屬地+屬人”為基礎的次級制裁的根本特征在于對制裁方境內的個人、實體產生限制。舉例而言，美國以B國為制裁對象，立法禁止美國公民和依照美國法成立的實體以及美國境內的公民和實體與B國保持經貿往來的第三方開展經貿業務。相對而言，“非以屬地+屬人為基礎的”次級制裁，是指針對與美國沒有任何地域、國籍聯系的其他主體所實施的制裁方式，如美國法要求第三方主體禁止與B國開展經貿業務，抑或要求身處C國的美國公民禁止與仍在和B國有業務往來的公司開展合作?！ ∮捎趯俚毓茌牶蛯偃斯茌牨徽J為是*能為國家立法管轄權提供合法性的依據，當兩者相結合時，美國對外行使管轄權的實質合理性獲得了一定支撐。一部分美國法對于次級制裁施加了內在限制，集中體現為美國法適用對象是身處美國的本國公民，即僅有美國公民需要對違反規定的行為承擔法律責任，第三國個人與公司并非處罰對象。對于第三國（方）進行的次級制裁，是在了解到第三國（方）與被制裁方存在交易的情況下，禁止第三方支持和幫助被制裁方實施美國法所禁止的相關行為（如恐怖活動），因此也是為了保護美國利益，具有保護管轄、效果標準的管轄權依據。 但是，次級制裁的合法性仍然遭遇嚴峻挑戰：美國采取的次級管轄往往并非以屬地和屬人作為基礎，而是借助于無限延伸的效果原則與保護管轄。部分美國制裁法將管轄延伸至美國公司在海外成立的分支機構，另一部分禁止外國公司將原產于美國的貨物販售給被制裁方。如美國對古巴、朝鮮、利比亞等制裁中，將外國公司、甚至是美國公司在外國的分支機構也納入調整對象范疇。在2022年對俄羅斯的制裁中，盡管仍以“美國人”為限制對象，但其范圍擴展至包含尚擁有其他國家國籍的在美合法移民、美國公司在外國的分支機構以及美國人擁有50%及以上股份的實體?！ ?/p>
中國法域外適用的理論構造 作者簡介
張鵬，山東青島人，法學博士，并獲加拿大職業法律文憑(JD），南京師范大學中國法治現代化研究院立法發展研究所副所長、副教授，江蘇高校區域法治發展協同創新中心研究員。兼任江蘇省地方立法研究基地（南京師范大學）副主任。具有中國和加拿大法律實務經驗。 長期致力于涉外法治和立法學研究。主持國家社科基金項目“中國國際體育法治話語權提升研究”，出版專著《中國權利性條款立法規范化研究》，參編法治現代化藍皮書、中國體育法治藍皮書等系列叢書。在《政治與法律》《體育科學》等專業刊物上發表論文40余篇，榮獲江蘇省哲學社會科學優秀成果獎三等獎。決策咨詢成果獲得省級領導肯定性批示7次。
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