包郵公司機(jī)會(huì)規(guī)則研究

作者：謝曉如

出版社：廈門大學(xué)出版社出版時(shí)間：2014-05-01

開本： 16開 頁數(shù)： 223

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目錄

公司機(jī)會(huì)規(guī)則研究版權(quán)信息

ISBN：9787561550366
條形碼：9787561550366 ; 978-7-5615-5036-6
裝幀：一般膠版紙
冊(cè)數(shù)：暫無
重量：暫無
所屬分類：
法律
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商法
>
公司法與企業(yè)法

公司機(jī)會(huì)規(guī)則研究本書特色

在現(xiàn)今市場競爭日益激烈的時(shí)代，商業(yè)機(jī)會(huì)的競爭顯得尤為重要。公司不僅要面對(duì)外部市場上競爭者對(duì)商業(yè)機(jī)會(huì)的爭奪，更要防止公司內(nèi)部經(jīng)營者篡奪本屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。如果公司經(jīng)營者利用職務(wù)之便將公司的商業(yè)機(jī) 會(huì)篡為自用，公司的發(fā)展便無從談起，更不用說在市場競爭中立于不敗之地。　　因此，英美法院發(fā)展出公司機(jī)會(huì)規(guī)則，用以限制公司經(jīng)營者篡奪公司的商業(yè)機(jī)會(huì)。我國《公司法》也于2005年引進(jìn)了這一規(guī)則。公司機(jī)會(huì)規(guī)則雖然較易表述，但是在實(shí)務(wù)操作上還有許多復(fù)雜的問題困擾著法院。例如，應(yīng)如何認(rèn)定公司機(jī)會(huì)、公司經(jīng) 營者何時(shí)方可利用該機(jī) 會(huì)，等等。因此，進(jìn)一步厘清這些問題就成為當(dāng)前的重要課題。　　謝曉如編寫的《公司機(jī)會(huì)規(guī)則研究》分為導(dǎo)論、正文和結(jié)論等三部分。其中正文共分為五章，分別對(duì) 公司機(jī)會(huì)規(guī)則的理論基礎(chǔ)、規(guī)范主體、行為認(rèn)定、抗辯事由以及法律救濟(jì)等方面，進(jìn) 行較為深入的討論。　　**章闡述了公司機(jī)會(huì)規(guī)則的法理基礎(chǔ)和經(jīng)濟(jì)學(xué) 基礎(chǔ)。公司機(jī)會(huì)規(guī)則由英美法院多年的判例法累積發(fā)展而來，與競業(yè)禁止規(guī) 則、商業(yè)判斷規(guī)則等在規(guī) 范范圍方面存在差異，有其獨(dú)立存在的價(jià)值。公司機(jī) 會(huì)受法律保護(hù)并不是因其具有傳統(tǒng)民法上的財(cái)產(chǎn)和權(quán)利屬性，而是因?yàn)楣?經(jīng)營者對(duì)公司負(fù)有忠實(shí) 義務(wù)，公司相對(duì)于經(jīng)營者而言對(duì)機(jī)會(huì)擁有特殊權(quán)利。　　此外，從經(jīng)濟(jì)學(xué)角度分析，公司機(jī)會(huì)規(guī)則對(duì)減少代理成本、提高整體經(jīng)濟(jì)效率有重要作用。　　第二章對(duì)公司機(jī)會(huì)規(guī)則的義務(wù)主體與權(quán)利主體進(jìn) 行分析。在義務(wù)主體方面，包括董事、高級(jí)管理人員在內(nèi)的傳統(tǒng)義務(wù)主體理應(yīng)受公司機(jī)會(huì)規(guī)則的約束，只不過在實(shí)踐上應(yīng)注意合理認(rèn)定其身份。此外，獨(dú)立董事、控制股東和監(jiān) 事也可適用公司機(jī)會(huì)規(guī)則，但是，基于他們?cè)诠局?的地位和權(quán)限，承擔(dān)的義務(wù)范圍和程度要低于董事和高級(jí)管理人員。在權(quán)利主體方面，公司作為當(dāng)然的權(quán)利主體受到公司機(jī)會(huì)規(guī)則保護(hù)，但人合性公司與資合性公司應(yīng)適用寬嚴(yán) 不同的規(guī)則。而股東個(gè)體和債權(quán)人則不能主張公司機(jī) 會(huì)規(guī)則的保護(hù)。　　第三章主要討論公司機(jī)會(huì)規(guī)則的行為規(guī)范。美國主要采用認(rèn)定公司機(jī)會(huì) 的方式來確定經(jīng)營者是否存在篡奪公司機(jī)會(huì)的行為，進(jìn)而發(fā)展出一系列認(rèn)定公司機(jī)會(huì)的標(biāo)準(zhǔn)，包括利益或預(yù)期標(biāo)準(zhǔn)、經(jīng)營范圍標(biāo) 準(zhǔn)、公平標(biāo)準(zhǔn)、兩步分析標(biāo) 準(zhǔn)以及美國法學(xué)會(huì)在《公司治理原則：分析與建議》中提出的事前披露標(biāo)準(zhǔn)。　　而英國則采用傳統(tǒng)的利益沖突方法，通過判斷經(jīng)營者利用機(jī)會(huì)是否會(huì)與公司產(chǎn)生利益沖突，來確定他們是否存在篡奪公司機(jī)會(huì)的行為。我國的司法實(shí)踐應(yīng)參考美國法認(rèn)定公司機(jī)會(huì)的標(biāo)準(zhǔn)，確定公司經(jīng)營者是否存在篡奪公司機(jī)會(huì) 的行為。　　第四章考察了在司法實(shí)踐中常見的篡奪公司機(jī)會(huì) 的抗辯事由，主要包括無能力抗辯和公司批準(zhǔn)抗辯兩個(gè)方面。其中，無能力抗辯可細(xì)分為財(cái)務(wù)無能力、法律上無能力和第三方拒絕與公司交易等。為了防止公司經(jīng)營者隱瞞事實(shí)和不盡*大努力等道德風(fēng)險(xiǎn)，原則上不應(yīng)支持無能力抗辯。公司經(jīng)營者只有向公司披露并獲得公司批準(zhǔn)同意其利用機(jī)會(huì)，才能獲得免責(zé)。這就需要從實(shí)體和程序上構(gòu)建披露和批準(zhǔn)的規(guī)范，比如披露的范圍和程度、批準(zhǔn)的適格機(jī) 關(guān)、參與批準(zhǔn)的成員的獨(dú)立性等。　　第五章為篡奪公司機(jī)會(huì)的法律救濟(jì)。在英美法中，篡奪公司機(jī)會(huì)的法律救濟(jì)方式以擬制信托、損害賠償為主。帶有濃重衡平法色彩的擬制信托對(duì)于限制公司經(jīng)營者篡奪公司機(jī)會(huì)具有明顯的制度優(yōu)勢。　　然而，我國現(xiàn)行公司立法和司法實(shí)踐主要以大陸法上的公司歸人權(quán)作為篡奪公司機(jī)會(huì)的法律救濟(jì)。　　我國立法應(yīng)進(jìn)一步改進(jìn)歸人權(quán)制度，以便歸人權(quán)與損害賠償兩種救濟(jì)措施在適用時(shí)相互配合，達(dá)到*佳效果。

公司機(jī)會(huì)規(guī)則研究內(nèi)容簡介

謝曉如編寫的《公司機(jī)會(huì)規(guī)則研究》分為導(dǎo)論、正文和結(jié)論等三部分。其中正文共分為五章，分別對(duì)公司機(jī)會(huì)規(guī)則的理論基礎(chǔ)、規(guī)范主體、行為認(rèn)定、抗辯事由以及法律救濟(jì)等方面，進(jìn)行較為深入的討論，《公司機(jī)會(huì)規(guī)則研究》適合從事相關(guān)研究工作的人員參考閱讀。

公司機(jī)會(huì)規(guī)則研究目錄

導(dǎo)論
　　一、寫作背景
　　二、寫作意義
　　三、題目界定與研究范圍
**章　公司機(jī)會(huì)規(guī)則的基本理論
　**節(jié)　公司機(jī)會(huì)規(guī)則的概念
　　一、公司機(jī)會(huì)規(guī)則的基本含義
　　二、公司機(jī)會(huì)規(guī)則與相關(guān)概念辨析
　第二節(jié)　公司機(jī)會(huì)規(guī)則的法理基礎(chǔ)
　　一、公司機(jī)會(huì)的權(quán)利性質(zhì)
　　二、公司機(jī)會(huì)規(guī)則的忠實(shí)義務(wù)基礎(chǔ)
　第三節(jié)　公司機(jī)會(huì)規(guī)則的經(jīng)濟(jì)學(xué)基礎(chǔ)
　　一、公司機(jī)會(huì)規(guī)則的起因：代理成本
　　二、公司機(jī)會(huì)規(guī)則的必要性：減少代理成本
　　三、公司機(jī)會(huì)規(guī)則的制度設(shè)計(jì)：社會(huì)成本*小化
第二章　公司機(jī)會(huì)規(guī)則的規(guī)范主體
　**節(jié)　公司機(jī)會(huì)規(guī)則的義務(wù)主體
　　一、董事
　　二、高級(jí)管理人員
　　三、控制股東
　第二節(jié)　公司機(jī)會(huì)規(guī)則的權(quán)利主體
　　一、公司
　　二、適用公司機(jī)會(huì)規(guī)則的組織類型
　　三、債權(quán)人
　第三節(jié)　我國公司機(jī)會(huì)規(guī)則的規(guī)范主體構(gòu)建
　　一、我國公司機(jī)會(huì)規(guī)則的義務(wù)主體實(shí)證分析
　　二、我國公司機(jī)會(huì)規(guī)則義務(wù)主體規(guī)范的完善
　　三、我國公司機(jī)會(huì)規(guī)則權(quán)利主體規(guī)范的完善
第三章　篡奪公司機(jī)會(huì)行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)
　**節(jié)　美國篡奪公司機(jī)會(huì)行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)及其評(píng)析
　　一、利益或預(yù)期標(biāo)準(zhǔn)(interestorexpectancytest)
　　二、經(jīng)營范圍標(biāo)準(zhǔn)(lineofbiasinesstest)
　　三、公平標(biāo)準(zhǔn)(fairnesstest)
　　四、兩步分析標(biāo)準(zhǔn)(two—stepanalysis)
　　五、《公司治理原則：分析與建議》的事前披露標(biāo)準(zhǔn)
　　六、評(píng)析
　第二節(jié)　英國篡奪公司機(jī)會(huì)行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)及其評(píng)析
　　一、利益沖突標(biāo)準(zhǔn)
　　二、成熟商業(yè)機(jī)會(huì)標(biāo)準(zhǔn)
　　三、評(píng)析
　第三節(jié)　我國篡奪公司機(jī)會(huì)行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)分析
　　一、我國篡奪公司機(jī)會(huì)行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)實(shí)證分析
　　二、我國篡奪公司機(jī)會(huì)行為的判斷標(biāo)準(zhǔn)構(gòu)建
第四章　篡奪公司機(jī)會(huì)的抗辯事由
　**節(jié)　公司無能力抗辯
　　一、財(cái)務(wù)無能力
　　二、法律上無能力
　　三、第三方拒絕與公司交易
　第二節(jié)　披露與批準(zhǔn)抗辯：安全港規(guī)則
　　一、安全港規(guī)則概述
　　二、披露規(guī)則
　　三、批準(zhǔn)規(guī)則
　第三節(jié)　篡奪公司機(jī)會(huì)的抗辯事由探討
　　一、關(guān)于無能力抗辯
　　二、關(guān)于公司批準(zhǔn)抗辯
第五章　篡奪公司機(jī)會(huì)的法律救濟(jì)
　**節(jié)　擬制信托(constructivetrust)
　　一、擬制信托作為救濟(jì)方式的法理依據(jù)
　　二、擬制信托的制度優(yōu)勢
　　三、適用擬制信托應(yīng)注意的問題
　第二節(jié)　損害賠償
　　一、公司機(jī)會(huì)規(guī)則適用損害賠償救濟(jì)的法理
　　二、公司機(jī)會(huì)規(guī)則損害賠償救濟(jì)的性質(zhì)
　第三節(jié)　篡奪公司機(jī)會(huì)的法律救濟(jì)
　　一、我國公司歸入權(quán)制度的完善
　　二、歸入權(quán)與損害賠償?shù)年P(guān)系
結(jié)論
參考文獻(xiàn)
后記

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